INVESTIGACIÓN. [Año] ANA MARÍA GUTIÉRREZ IBACACHE *

Transcripción

1 INVESTIGACIÓN ANA MARÍA GUTIÉRREZ IBACACHE * [Año] La propiedad intelectual es un tema en auge en el último tiempo debido a la relevancia que han adquirido las diferentes y nuevas tecnologías de información. Por ello, Estados Unidos es uno de los países más interesados en el respeto y protección de este tipo de derechos, ya que son uno de los principales exportadores de productos tecnológicos. De acuerdo a la Organización Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI), la definición de propiedad intelectual está relacionada con las creaciones de la mente: las invenciones, las obras literarias y artísticas, los símbolos, los nombres, las imágenes y los dibujos y modelos utilizados en el comercio 1. A su vez, existen dos categorías en las cuales se divide la propiedad intelectual; una de ellas el derecho de autor que engloba las obras literarias y artísticas tales como libros, obras de teatro, obras musicales, obras de arte y los diseños arquitectónicos. La otra es la propiedad industrial, que abarca invenciones, patentes, marcas, dibujos y modelos industriales e indicaciones geográficas de origen. Estados Unidos, en la década de los ochenta, fue sujeto de algunas transformaciones puntuales, categóricas para el comienzo de un proceso de fortalecimiento global en el ámbito de los derechos de propiedad intelectual. Entre estos cambios se encuentra la creación de una Corte de Apelaciones especializada en propiedad industrial; la División Antitrust del Departamento de Justicia modificó su postura discrepante a los * Licenciada en Ciencias Políticas y Gubernamentales, U. de Chile Diplomada en Análisis de Inteligencia Estratégica, U. De Chile 1 Ver Página Web OMPI Academia Superior de Estudios Policiales.

2 derechos de propiedad intelectual, privilegiando los beneficios dinámicos de la innovación frente a los costos estáticos del monopolio. La percepción de que la competitividad se deterioraba ante economías como las asiáticas, generó que las administraciones de Reagan y Clinton aumentaran el apoyo al gasto privado en I+D, complementándolo además con el fortalecimiento de la propiedad intelectual. Por último, la estrategia comercial de los Estados Unidos agregó, como parte imprescindible de ésta, los derechos de propiedad intelectual, producto de las constantes demandas sobre la materia de las industrias farmacéuticas, audiovisual y de software 2. Asimismo, la firma de Tratados de Libre Comercio de EE.UU. con diversos países incluyendo en estos documentos los derechos de propiedad intelectual como una materia obligatoria dentro de los temas a tratar, implica elevar la protección de estos derechos a una categoría superior, al significar el cumplimiento de ellos tanto al interior de Estados Unidos como a su vez exigir lo mismo a sus socios comerciales. A inicios de este año, el país del norte publicó el informe anual sobre la protección de la propiedad intelectual en el mundo, en el denominado Informe Especial 301. En el presente artículo el mencionado informe será descrito y analizado con el propósito de comprender la relevancia que posee a nivel internacional, cuáles son sus objetivos y los motivos por los cuales Chile se encuentra en la lista de observación prioritaria, como también las consecuencias y efectos que esto produce en nuestra realidad nacional. OFICINA DEL REPRESENTANTE COMERCIAL DE EE.UU. (USTR) La Oficina del Representante de Comercial de EE.UU. (USRT) es el departamento estatal responsable de desarrollar y coordinar la política comercial internacional de Estados Unidos y de encabezar o dirigir las negociaciones comerciales con otros países. La representante de Comercio, conocida como la USTR (en sus siglas en ingles), es un miembro del gabinete presidencial que actúa como principal asesor comercial y portavoz del presidente en asuntos de política comercial. La USTR coordina la política comercial y la toma de 2 Díaz, Álvaro: TLC y Propiedad Intelectual: Desafíos de la Política Pública en 9 países de América Latina y el Caribe. CEPAL, Revista Estudio Policiales Nº 1, diciembre de 2007.

3 decisiones dentro del gobierno, a través de un comité interagencial que involucra 17 agencias y oficinas federales 3. [Año] INFORME ESPECIAL 301 La ley de Comercio de Estados Unidos de 1974 establece en la Sección 182, denominada comúnmente Disposición Especial 301 (Informe Especial 301), que la Oficina del Representante Comercial debe identificar a aquellos países que no otorgan una adecuada y efectiva protección a los derechos de propiedad intelectual o que niegan un acceso justo y equitativo al mercado a personas que confían en la protección de la propiedad intelectual. La Especial 301 fue enmendada en la Ley de Acuerdos de la Ronda Uruguay 4 para aclarar que puede determinarse que un país niega la protección adecuada y equilibrada de los derechos de propiedad intelectual a pesar de que cumple con sus obligaciones de acuerdo con el Tratado ADPIC. También fue enmendada para determinar que la USTR tomase en cuenta la situación previa de un país bajo la Especial 301, el historial de los esfuerzos de Estados Unidos para lograr una mejor protección de los derechos de propiedad intelectual y la respuesta del país a esos esfuerzos 5. Uno de los objetivos de la inclusión de la propiedad intelectual en el GATT 6 es someter a los países no desarrollados a las mismas reglas que los países industrializados. Sin embargo, esto no es tan simple. Es difícil que los países no desarrollados con industrias nacientes puedan soportar el peso de la igualdad. Esta fue una de las diferencias de posiciones que ya se había planteado durante el período que duró la Ronda de Uruguay y que al final se plasmó en los ADPIC, estableciendo deroga- 3 Ver Página Web 4 Negociaciones comerciales multilaterales celebradas entre por distintos países con el fin de lograr acuerdos sobre la política de aranceles y la liberalización de mercados a nivel mundial. La mayoría de los Acuerdos de la Organización Mundial de Comercio (OMC) son el resultado de las negociaciones de la Ronda Uruguay. Incluyó a 123 países y se trataron unos 60 acuerdos y decisiones. Dos puntos importantes de la negociación fueron la apertura del mercado monetario y la mayor protección de la propiedad intelectual. 5 Ver Página Web 6 Acuerdo General sobre Tarifas Aduaneras y el Comercio, origen de la Organización Mundial de Comercio. Nació como un acuerdo simplificado y provisorio en el año 1947 y para entrar en vigor el año 1948, a través de la ratificación de la Carta de la Habana. Esta sigla se utiliza generalmente para referirse al antecedente de la OMC. Academia Superior de Estudios Policiales.

4 ciones temporales, en ciertos casos aparentes, de algunas normas. Sin embargo, esto no ha sido suficiente para otorgar a este Acuerdo la flexibilidad requerida y reconocida en la exposición de motivos. La revisión del Informe Especial 301 se realiza en abril de cada año, sin embargo pueden llevarse a cabo Revisiones Extraordinarias (OCR, siglas en inglés) en cualquier momento, con el propósito de evaluar los cambios y avances en países determinados. Este examen es igual a un examen regular anual: se identifican países extranjeros prioritarios y otros se añaden o restan de la lista de países bajo observación. El año 2007 se incluyeron en el informe 52 países o economías dentro de las todas las categorías mencionadas. De todas formas, es importante destacar que los países que son incluidos en este informe y analizados por el gobierno de Estados Unidos son aquellos que tienen algún tipo de relación comercial con este país, y que la evaluación tiene por objetivo principal la protección de los derechos de sus productos. Los países para ser evaluados son clasificados dentro de una jerarquía de categorías 7 : 1. País Extranjero Prioritario: países que pueden estar sujetos a una investigación de acuerdo a la Sección 301 y enfrentar la posible amenaza de sanciones comerciales. Estos son países que fallan en entablar negociaciones de buena fe o en realizar progresos importantes en negociaciones bilaterales o multilaterales para proporcionar una protección efectiva de los derechos de propiedad intelectual Lista de Observación/ Vigilancia Prioritaria: países donde las prácticas tienen un efecto menor, pero igualmente de alta gravedad. La negociación bilateral dirige su atención a los países de esta lista y a las áreas donde han surgido problemas, es decir, aquellos países con las cuales se han suscrito acuerdos comerciales y no se han respetado las cláusulas estipuladas en lo relativo a propiedad intelectual. Dentro de esta clasificación se encuentra Chile junto con otros catorce países. 3. Lista de Observación/ Vigilancia: países respecto de los cuales Estados Unidos siente preocupación por el lento progreso en la aplicación de la protección de los derechos de propiedad in- 7 Ver Página Web 8 Ver Página Web Revista Estudio Policiales Nº 1, diciembre de 2007.

5 telectual y la provisión de acceso comparable al mercado para los productos de Estados Unidos. 4. Otro tipo de observación: para los países en los que las prácticas son motivo suficiente de preocupación para la representante de Comercio como para ser incluidos en el informe del examen anual. [Año] El año 2004 Chile suscribió el TLC con EE.UU, donde se debía cumplir con las obligaciones fijadas a corto, mediano y largo plazo. Dentro de estas obligaciones se encuentran los derechos de propiedad intelectual, donde el Informe Especial 301 actúa como un medio de control y presión respecto de los compromisos acordados en lo relativo a materia de propiedad intelectual, ya que evalúa los avances que se han realizado en directa relación con lo determinado en el TLC. La aparición de algún socio comercial en una de las listas del informe indica que ocurre un problema particular en ese país, respecto de la protección de los derechos de propiedad intelectual, el cumplimiento de las leyes o en el acceso al mercado de las personas que confían en la propiedad intelectual. Con el transcurso del tiempo se observa que el Informe Especial 301 ha generado un impacto de gran envergadura en muchos países que temen sanciones comerciales. Por lo tanto, esto significa que de ahora en adelante lo relativo a la propiedad intelectual es prominente en cualquier debate sobre comercio. Los temas que generan controversia del informe son la ratificación de tratados de propiedad intelectual en internet, la extensión de los derechos de autor (de regir durante la vida del autor más 50 años a regir durante la vida del autor más 70 años), y la aprobación de legislación en contra de la presencia de videocámaras dirigidas a reducir la piratería de películas, debido a que la evaluación realizada mediante la jerarquización en una de las categorías es una forma de ejercer presión sobre los países para que adecuen su legislación y políticas a las de EE.UU. Por eso es importante que el informe sea considerado como lo que realmente es, esto quiere decir, corresponde a un análisis parcial de las leyes extranjeras y acciones desarrolladas por los distintos países evaluados, en lo relativo a propiedad intelectual. Academia Superior de Estudios Policiales.

6 CHILE: PROPIEDAD INTELECTUAL Y TLC CON EE.UU. En el caso de nuestro país la situación requiere de atención urgente por parte del Gobierno, al tratarse de un tema tan delicado como el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos. El tema de la propiedad intelectual es abordado ampliamente en el Capítulo 17 de dicho documento. La firma del tratado tiene por objetivo consolidar, diversificar y elevar el nivel de exportaciones al mercado más importante del mundo, junto con la expectativa de incrementar la entrada de inversiones extranjeras directas. A cambio de ello se negoció la apertura comercial, lo servicios financieros, los derechos de propiedad intelectual, las compras públicas y otras materias de gran relevancia para la economía chilena. El capítulo 17 del TLC con Estados Unidos es sobre propiedad intelectual, donde este país pretende 4 objetivos estratégicos 9 : 1. Alcanzar una aplicación completa y satisfactoria del ADPIC Certificar acuerdos que reflejen un estándar de protección similar al encontrado en EE.UU. 3. Entregar un alto nivel de protección para las nuevas tecnologías digitales e Internet que reproducen y distribuyen productos que contienen propiedad intelectual. 4. Asegurar y proporcionar una fuerte observancia de los derechos de propiedad intelectual, a través de mecanismos expeditos y efectivos. Del mismo modo, los Tratados de Libre Comercio firmados entre EE.UU. y países de Centro América y de América del Sur ostentan un formato similar y se pueden identificar dos características principales. Una de ellas es introducir un conjunto significativo de disposiciones que fortalecen los derechos de propiedad intelectual y que van más allá del ADPIC y los tratados OMPI 11, especialmente en patentes farmacéuticas, derecho de autor en el mundo digital y observancia. Por otra parte, contiene a su vez un conjunto de ambigüedades y silencios que evidencian el carácter incompleto de los tratados de libre comercio. En efecto, 9 Díaz, Álvaro: TLC y Propiedad Intelectual: Desafíos de la Política Pública en 9 países de América Latina y el Caribe. CEPAL, Acuerdos sobre Derechos de Propiedad Intelectual. 11 Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. Revista Estudio Policiales Nº 1, diciembre de 2007.

7 [Año] por un lado los TLC toman como referencia al ADPIC y OMPI que contienen mayores flexibilidades. Si bien, como se dijo anteriormente, es un análisis parcial de las leyes y acciones de Chile, también es cierto que el país firmó voluntariamente un tratado donde debe cumplir con lo pactado. De lo contrario está en juego la seriedad con la que el país se compromete internacionalmente y, por consiguiente, se expone, las sanciones que los incumplimientos pudieran tener. Chile fue el primer país de América Latina en suscribir un Tratado de Libre Comercio (TLC) con EE.UU., por ello la preocupación e interés del gobierno norteamericano en nuestro país. El tratado implica un elevado número de obligaciones en cuanto a derechos de autor. También indica la falta de acciones contra la piratería de películas, computadoras y música, en vista del aumento de las tasas de grabaciones piratas de audio, programas de computación y de películas, así como también de la piratería desde los sitios de internet. En materia de propiedad industrial, el sector farmacéutico se identifica como el de mayor debilidad, ocasionado por reclamos de los dueños de las patentes, en los que han manifestado que en el país se ha autorizado la comercialización de productos farmacéuticos que infringen las patentes sumado a la falta de instrumentos acordes y factibles que impidan la comercialización de estos productos. A lo anterior se agrega la piratería de derechos reservados y la falsificación de marcas registradas. Estados Unidos nota en particular que Chile no ha implementado plenamente una legislación que cumpla con las obligaciones del TLC, donde los períodos de transición caducaron el 1 de enero del 2006, tales como el ajuste de plazos de patentes 12. Otra de las preocupaciones de Estados Unidos respecto de lo estipulado en el Acuerdo de Libre Comercio, es el compromiso de Chile respecto del seguimiento de robos de la propiedad intelectual de productos con marca registrada, donde no se vislumbran suficientes acciones en contra de estos delitos como tampoco la importancia que debería otorgársele. Las preocupaciones destacadas en esta revisión se ven reforzadas aún más debido a que la fecha estipulada para que Chile implemente ciertas obligaciones relacionadas con la propiedad intelectual conteni- 12 Ver Página Web Academia Superior de Estudios Policiales.

8 das en el Acuerdo de Libre Comercio entre Estados Unidos y Chile (TLC) ya se ha cumplido 13. De acuerdo a declaraciones de la Representante de Comercio, Susan Schawb, la importancia de Chile como socio comercial de Estados Unidos continúa creciendo debido, en gran parte, a nuestro Acuerdo de Libre Comercio 14. Por lo tanto, las expectativas sobre el respeto de Chile hacia los derechos de propiedad intelectual son bastante altas y esta revisión refleja que no se están protegiendo suficientemente estos derechos. Chile tiene un gran interés en mejorar su historial de derechos de propiedad intelectual; en este último punto EE.UU. se manifiesta dispuesto a trabajar el tema en conjunto con el objetivo de mejorar los resultados en estas materias. Resulta entonces pertinente concluir que el Informe Especial 301 del USTR actúa como un instrumento que ejerce presión en el proceso de implementación del Tratado de Libre Comercio en el mediano plazo, utilizándolo activamente para incidir en el proceso de formación de las leyes locales. REACCIONES El gobierno chileno manifestó su descontento en los medios de comunicación, señalando que en los últimos cuatro años ha puesto en marcha una serie de medidas que mejoran el marco institucional y la normativa del sistema chileno de propiedad intelectual. Dentro de éstas se puede encontrar una modificación a la Ley de Propiedad Intelectual, que otorga herramientas legales para el combate en contra de la piratería y la implementación de un registro de obras. Luego de todas las críticas y observaciones efectuadas por EE.UU. es necesario indicar la situación actual de Chile en materia de propiedad intelectual: 13 Ver Página Web oticiaid=3142&argedicionid=35 14 Ver Página Web oticiaid=3142&argedicionid=35 Revista Estudio Policiales Nº 1, diciembre de 2007.

9 SECTOR DESCRIPCIÓN Derechos de Autor 15 Ingresó en el mes de mayo al Congreso el proyecto de Ley Antipiratería que actualiza la legislación correspondiente a materias de derechos de autor y conexos. Abordando lo relativo a: Establecimiento de medidas efectivas que garanticen un apropiado grado de protección de estos derechos, mediante el aumento de penas y sanciones por infracciones. Un marco de excepciones y limitaciones de los derechos de propiedad intelectual, con el objetivo de asegurar el acceso a bienes culturales como el ejercicio de derechos fundamentales por parte de la ciudadanía. Regulación de la responsabilidad de los prestadores de servicios de internet. [Año] Propiedad Industrial 16 La ley reformada en es adecuada para la concesión de registros. Las infracciones se tramitan en los tribunales y se lleva a cabo sin estipulaciones específicas para la materia, es decir, como cualquier otro juicio. El Departamento de Propiedad Industrial (DPI), organismo estatal responsable de velar por estos derechos, será sustituido por el Instituto de Propiedad Industrial (INAPI). Se encuentra en trámite en el Congreso la incorporación al Tratado de Cooperación en materia de Patentes, compromiso adquirido en los acuerdos con Estados Unidos y la Unión Europea, y que permite solicitar patentes simultáneamente en varios países. En relación con las autorizaciones que otorga el Instituto de Salud Pública, se encuentran como temas no resueltos aún: La protección de datos exclusivos, relacionado con la información privada de cada producto, diseño, dibujo o creación de este tipo. La existencia de patentes farmacéuticas vigentes o en trámite que protegen el mismo producto. 15 Proyecto de Ley que modifica la Ley N sobre Propiedad Intelectual. Mensaje N Revista Capital: Propiedad Intelectual: En qué estamos? Artículo en Pagina Web Academia Superior de Estudios Policiales.

10 Control de fronteras Variedad Vegetales Se creó una unidad en el Servicio Nacional de Aduanas que está facultada para imposibilitar importaciones que contravengan derechos de Propiedad Intelectual. En el 2009 se deberán realizar modificaciones a la legislación, extendiendo la protección hasta el producto o la fruta, lo cual provocará cambios en la industria relacionada a estos productos. En torno al proyecto de ley enviado al congreso es complejo concluir que, si bien se lleva a cabo con el fin de otorgar mayor protección y aumentar las penas a los infractores, es motivado principalmente por la presión internacional que ejerce Estados Unidos respecto del Tratado de Libre Comercio suscrito por Chile, que requiere incrementar ciertos estándares legislativos para poder incluir a nuestro país en su círculo de negocios. Por lo tanto, debemos adecuar nuestra legislación a la de ese país. Los motivos por los cuales Chile debiera seguir la línea de Estados Unidos en materia de propiedad intelectual de acuerdo a lo planteado por el Embajador de Estados Unidos en Chile Craig Kelly, son mencionados a continuación en un decálogo de los beneficios que otorga la protección de esta materia 17 : 1. Aumenta el crecimiento económico: El ingreso generado por el uso legal de materiales y marcas registradas puede contribuir al PIB de un país. 2. Genera empleos: Permite generar nuevos productos en el ámbito de la Investigación y el Desarrollo, principalmente en lo relativo a productos farmacéuticos e invenciones de carácter tecnológico. Desde dos perspectivas una en cuanto a que se generan recursos para apoyar inversiones de este tipo, lo que por consiguiente generara una mayor cantidad de empleos. 3. Componente crítico de la nueva economía: Debido a que las economías actuales se fundamentan en los conocimientos, la sociedad de la información, y es impulsado por nuevas ideas. Las industrias de crecimiento más rápido son las de software, biotecnología, productos farmacéuticos y espectáculos. Estas in- 17 Ver Página Web del Diario Financiero : Revista Estudio Policiales Nº 1, diciembre de 2007.

11 [Año] dustrias exigen una protección eficaz de la protección de la propiedad intelectual. 4. Aumenta incentivos para que los innovadores mejoren la productividad de un país: Sin protección a la propiedad intelectual las personas tienen pocos incentivos para innovar. Con protección los innovadores reciben un monopolio provisional de las ventas de conocimientos futuros, con sus utilidades pueden cubrir sus gastos pasados de investigación y desarrollo y avanzar hacia futuros proyectos y mejorar la productividad. 5. Puede asegurar que Chile tenga acceso a los adelantos en tecnología de otros países: Sin un régimen fuerte países industrializados o sus corporaciones pueden decidir dejar de enviar sus últimos productos, lo cual está ligado directamente a la legislación sobre derechos de propiedad intelectual. 6. Alentará las inversiones extranjeras directas: Chile, debido a la estabilidad política, económica y social que proyecta, se prevé como un país plataforma en América Latina. El lugar ideal para instalaciones de producción. Sin una fuerte protección a la propiedad intelectual Chile puede perder oportunidades. 7. Se evita que ingresen al mercado productos inseguros: Un régimen débil de protección a la propiedad intelectual permite la producción de artículos copiados a precios rebajados, pero como son falsificados no están sujetos a control de calidad ni a estudios de salud y seguridad. 8. Protege el trabajo de artistas y fomenta el trabajo de las culturas locales: Cada vez que se copia un CD de cine o música por delincuentes, afecta la capacidad de ganarse la vida de algunos de los ciudadanos más talentosos de Chile. 9. Alienta la investigación y desarrollo de las universidades y centros de investigación: Hay una relación directa de la investigación y desarrollo de las academias y la protección a los derechos de propiedad intelectual. Muchas casas de estudio financian con fondos públicos una cantidad limitada de programas de investigación. Si pudieran captar fondos por ingresos por licencias podrían reinvertir los fondos en más programas de investigación y desarrollo. Academia Superior de Estudios Policiales.

12 10. Ayudará a Chile a proteger su prestigio internacional como un socio justo y responsable: Chile ha demostrado ante la comunidad internacional ser un destacado negociador de acuerdos de libre comercio. Pocos países han tenido éxito semejante en estos TLC. ROL DE LA POLICÍA DE INVESTIGACIONES DE CHILE La Policía de Investigaciones de Chile es un actor estratégico en este tipo de ilícito. Luego de la publicación del informe, decidió actuar de inmediato dando cuenta así de la relevancia que la institución otorga a estos temas que son primordiales para el país, atingentes por lo demás a su quehacer policial, mediante la realización de un curso sobre propiedad intelectual. Así, la Brigada Investigadora de Delitos Económicos fue capacitada en un curso intensivo sobre la propiedad intelectual, realizado por expertos internacionales y junto con el Convenio Antipiratería para Colombia. Todo con el objetivo de que los policías cuenten con los conocimientos y técnicas adecuadas al momento de enfrentar este tipo de delitos, para disminuir los índices de piratería del país. Por esta razón, una de las metas de la BRIDEC es intensificar los controles y detección de casos de infracción a la propiedad intelectual, así como también poner punto final a las millonarias pérdidas sufridas por las industrias legalmente establecidas. El objetivo es enfrentar de mejor forma y con mejores herramientas el flagelo de la piratería, así como profundizar nuestros conocimientos con el propósito de transformarnos en instructores de otras policías de Latinoamérica (Prefecto Patricio Morales, Jefe Nacional de Delitos Económicos 18 ). 18 En conversación con la autora en el mes de agosto Revista Estudio Policiales Nº 1, diciembre de 2007.