DICTAMEN 75 / 2008 ANTECEDENTES

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1 DICTAMEN 75 / 2008 Materia sometida a dictamen: Reclamación en materia de responsabilidad patrimonial de la Administración derivada de la asistencia sanitaria prestada en el Hospital Universitario Miguel Servet de Zaragoza. ANTECEDENTES Primero.- Por escrito de fecha 26 de marzo de 2008 (con registro de entrada en esta Comisión Jurídica Asesora del día 9 de abril), la Consejera de Salud y Consumo del Gobierno aragonés solicita Dictamen en relación a un procedimiento de responsabilidad patrimonial instado por P.C. por los daños que dice se le han producido por deficiente asistencia sanitaria que le fue prestada en el Hospital Universitario Miguel Servet de Zaragoza. Segundo.- El procedimiento se inicia con un escrito de la reclamante mencionada en el primero de los antecedentes que tuvo entrada en el Registro General del Gobierno de Aragón en fecha 22 de noviembre de En el mismo se formula una reclamación de daños y perjuicios, por importe de euros, por mala asistencia sanitaria prestada en el citado hospital público y fundamentado en las siguientes alegaciones fácticas y jurídicas: a) Afirma la reclamante que desde el año 2000 venía sufriendo de un fuerte dolor facial, localizado en la hemicara derecha, por lo que fue tratada sucesivamente por lo servicios médicos de reumatología, maxilofacial y neurología del Salud, hasta que la neuróloga del Centro de Especialidades San José del Salud le diagnosticó neuralgia del gaso faríngeo más trigémino, siendo tratada desde el año 2002 hasta el 2005 sin obtener mejoría, con una serie de medicamentos que aparecen relacionados en la reclamación. 1

2 b) Dice que ante la ineficacia del tratamiento prescrito, acudió al servicio de Neurología del Hospital Miguel Servet, en donde le diagnostican "neuralgia facial atípica", por lo cual no era preciso tratamiento quirúrgico, remitiéndola a la Unidad de Dolor; a partir de ese momento se le suministra diariamente nolotil y parches de morfina, que lejos de mejorar su estado, le provocaron numerosos efectos secundarios, como pérdida de peso, por falta de apetito, y estado ansioso depresivo, por lo que tuvo que acudir a la consulta de un siquiatra privado. c) Señala que por todo ello, y agotada la vía médica protocolaria (sic) de la sanidad pública, la paciente tuvo que buscar una segunda opinión médica, acudiendo a la medicina privada. Así en una clínica privada se le diagnosticó neuralgia del trigémino, siendo intervenida de tal lesión, resultando plenamente satisfactorio el resultado obtenido, pues desde entonces la paciente ha mejorado rápidamente de sus padecimientos, dejando de utilizar analgésicos para el dolor por haber este remitido. d) Entiende el reclamante que la actuación de la Administración constituye claramente un error de diagnóstico, por lo que tiene derecho a ser indemnizada en la cuantía precitada. La reclamante acompañaba a su reclamación diversos informes expedidos por el médico de la clínica privada que atendió e intervino (en los que se lee como diagnóstico de la enfermedad sufrida por la paciente "neuralgia facial atípica") y distintas facturas del citado hospital privado. Tercero.- En el expediente remitido se encuentran varios documentos cuyo contenido se va a resumir en estos antecedentes. Obviamente se encuentra la historia clínica así como informes de los médicos que le atendieron en distintas circunstancias. Se resume a continuación el Informe emitido por la inspección médica con fecha 13 de septiembre de 2007 en cuyo juicio crítico y conclusiones se lee: JUICIO CRITICO: Se trata de un caso en el que probablemente coinciden varias patologías, ya que existe la subluxación temporo-mandibular, con el dolor facial, atípico, que en ninguno de los informes aportados, llega a diagnosticarse claramente como neuralgia del trigémino. Existe asimismo un problema psiquiátrico, que no consta que haya sido tratado en los servicios propios del Servicio Aragonés de Salud. La reclamante, ha sido estudiada y tratada, en diversos servicios (maxilofacial, reumatología, neurología, neurofisiología, electrología, neurocirugía) y se han utilizado todos los medios diagnósticos disponibles. Por propia iniciativa ella decide recurrir a servicios asistenciales privados, cuando si quería una segunda opinión debería haberla solicitado al Servicio Aragonés de Salud para 2

3 su remisión a otro centro propio, o de otra comunidad autónoma y no consta ni documentalmente ni en su declaración que lo hiciera. CONCLUSIONES: Estimamos que se han utilizado todos los medios diagnósticos y terapéuticos que se han considerado necesarios, y por parte del Servicio de Neurología no se estimó que existiera una patología del trigémino, que requiriese, intervención quirúrgica, por lo que la asistencia prestada ha sido correcta y ajustada a protocolo. No existiendo urgencia vital, no está justificado recurrir a servicios ajenos, sin solicitarlo a la entidad gestora responsable de la asistencia. Cuarto.- Se encuentra también en el expediente informe de una consultora privada realizado a petición de la Compañía Zurich España S.A., cuyas conclusiones indican lo siguiente: 1. La paciente que nos ocupa sufría dolores hemifaciales de muy larga evolución, que no cumplían criterios clínicos de Neuralgia facial idiomática típica. 2. Había sido evaluada durante este tiempo por diversos especialistas emitiéndose diversos diagnósticos y se habían ensayado numerosos tratamientos farmacológicos con escaso éxito terapéutico. 3. Por este motivo, se la envía para valoración de tratamiento quirúrgico, al Servicio de Neurocirugía del Hospital Miguel Servet, que fue desestimado por las características atípicas del dolor, para ser considerado una neuralgia del trigémino idiomática típica. 4. La paciente, unos meses más tarde toma la decisión unilateral de pedir una segunda opinión en un centro privado. 5. En este centro, aunque coinciden en el diagnóstico con el emitido por el Servicio de Neurocirugía del Hospital Miguel Servet (neuralgia facial atípica) se le ofrece el tratamiento quirúrgico, que consigue inicialmente la remisión del dolor, aún a costa de dejar insensible la cara. 6. No se puede mantener que se cometiera un error en el diagnóstico, ya que das las características atípicas de dolor y siendo este tipo de procesos de diagnóstico estrictamente clínico, pueden darse enfoques diagnósticos diferentes. 7. A pesar de ello, tanto el Servicio de Neurocirugía del Hospital Miguel Servet como el Servicio de Neurocirugía de la Clínica Universitaria de Navarra, emitieron el mismo diagnóstico: Neuralgia Facial Atípica. 3

4 8. El tratamiento quirúrgico en estos procesos, aunque es una opción en los pacientes en los que fracasa el tratamiento médico, no es mandatario. Sobre todo, si tenemos en cuenta las posibilidades de complicaciones y secuelas, y su eficacia limitada. 9. Por último, el tratamiento quirúrgico en la neuralgia facial es aún más cuestionable, pues su rendimiento terapéutico es aún considerablemente inferior. 10. Los profesionales que atendieron a esta paciente actuaron correctamente y acorde a los protocolos de actuación vigentes en estos procesos. Quinto.- Por comunicación de 6 de febrero de 2008 del Secretario General Técnico del Departamento de Salud y Consumo se confirió a la reclamante el trámite de audiencia para que en el plazo de diez días pudiera consultar el expediente, formular alegaciones y proponer y practicar cuantas pruebas considerara oportunas. En este trámite compareció un abogado en su representación, solicitando vista del expediente, y formulando, en fecha 25 de febrero de 2008, las correspondientes alegaciones que, en esencia, ratifican lo alegado en su escrito inicial. Sexto.- La propuesta de resolución que acompaña al expediente remitido por la Consejera de Salud y Consumo, rechaza la producción de la responsabilidad administrativa por falta de daño antijurídico al haberse producido una atención médica dentro de los parámetros de la Lex artis ad hoc. CONSIDERACIONES JURIDICAS El dictamen solicitado se encuentra dentro del ámbito competencial objetivo que legalmente tiene atribuido la Comisión Jurídica Asesora. Según el artículo 56.1 c) del Texto Refundido de la Ley del Presidente y del Gobierno de Aragón aprobado por Decreto Legislativo 1/2001, de 3 de julio, del Gobierno de Aragón, cuando el ordenamiento jurídico así lo disponga, la Comisión emitirá dictamen preceptivo sobre las reclamaciones de I 4

5 indemnización por daños y perjuicios. En el mismo sentido se pronuncia el art a) del Decreto 132/1996, de 11 de julio, del Gobierno de Aragón, por el que se aprueba el Reglamento de Organización y Funcionamiento de la Comisión Jurídica Asesora del Gobierno de Aragón. Esta referencia al ordenamiento jurídico aplicable, nos lleva a citar el art. 12 del Reglamento de los procedimientos en materia de responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas aprobado por RD 429/1993, de 26 de marzo, que dispone la necesidad de intervención del Consejo de Estado o, en su caso, del órgano consultivo de la Comunidad Autónoma en los procedimientos de responsabilidad patrimonial. Por otra parte, el Dictamen debe considerarse preceptivo en función de lo previsto en el art. 24 de la Ley 26/2001, de 28 de diciembre, de medidas tributarias y administrativas. Por fin, en función de lo indicado en el art en relación con el 63 del Texto refundido de la Ley del Presidente y del Gobierno de Aragón, resulta competente la Comisión Permanente de esta Comisión Jurídica Asesora del Gobierno de Aragón para la emisión de este Dictamen. La Comisión Jurídica Asesora ha de pronunciarse acerca de si, a la vista del expediente tramitado por el órgano competente de la Administración Autonómica, procede o no estimar la reclamación de indemnización económica presentada en relación con los daños sufridos por una persona atendida en un Hospital dependiente de la Administración de la Comunidad Autónoma de Aragón. Sabemos, en general, que los requisitos para que sea declarada la responsabilidad patrimonial de la Administración, según reiterada y pacífica formulación doctrinal y jurisprudencial, pueden resumirse del siguiente modo: 1º) la efectiva realización del daño o perjuicio evaluable económicamente e individualizado en relación con una persona o grupo de personas; 2º) que el daño o lesión sufrido por el reclamante sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos en una relación directa de causa a efecto sin intervención extraña que pueda influir en el nexo causal; 3º) que el daño o perjuicio no se hubiera producido por fuerza mayor; y 4º) que no haya prescrito el derecho a reclamar (cuyo plazo se fija legalmente en un año, computado desde la producción del hecho o acto que motive la indemnización o desde la manifestación de su efecto lesivo). II Lo que se ha hecho en el final de la anterior consideración jurídica es un recuerdo a los principios de la responsabilidad administrativa que, con origen en el art. 106 de la III 5

6 Constitución, serían los que, en su caso, deberíamos apreciar aquí a los efectos de concluir en la existencia, o no, de responsabilidad de la Administración. Siguiendo nuestra doctrina consolidada y la jurisprudencia sobre la materia a la que también nos hemos referido repetidamente, no cabe duda de que en el ámbito de la sanidad la producción de responsabilidad administrativa no siempre está ligada a un fracaso en la actuación de los medios personales y materiales de la Administración, dado que en la sanidad asistencial el éxito no puede garantizarse nunca, sino que la responsabilidad se vincula a una utilización conforme a los principios de la buena práctica médica (lex artis ad hoc) de dichos medios personales y materiales. A esos efectos conviene recordar, en primer lugar, que el Consejo de Estado (Dictámenes 166 y 692/1999, de 11 y 25 de marzo, entre otros) y esta Comisión (Dictamen 132/2003, de 23 de septiembre, Dictamen 178/2003, de 2 de diciembre, entre otros) vienen sustentando de forma reiterada y con palabras semejantes a las que reproducimos a continuación que: para apreciar la existencia de responsabilidad patrimonial es preciso acudir a parámetros como la lex artis, de modo que tan sólo en caso de una infracción de esta ley cabrá imputar a la Administración de la cual dependen los servicios sanitarios la responsabilidad por los perjuicios causados. En el caso de que no se infrinja la lex artis, ha de concluirse que tales perjuicios no son imputables a la Administración y han de ser soportados por el particular sin que generen, en modo alguno, el derecho apercibir una indemnización. Al mismo tiempo el Tribunal Supremo tiene declarado que según el artículo de la LPAC sólo serán indemnizables las lesiones producidas al particular provenientes de daños que éste no tenga el deber jurídico de soportar de acuerdo con la Ley, pues lo contrario convertiría a las Administraciones Públicas en aseguradoras universales de todos los riesgos sociales, lo que no resulta acorde con el significado de la responsabilidad extracontractual aunque sea objetiva o por el resultado (Vid. Sentencia del T.S. de 10 de febrero de 2001). Planteada así la cuestión, siguiendo las pautas de lo dicho por Tribunal Supremo en su Sentencia de 22 de diciembre de 2001 (f.d. tercero), cabe decir que la asistencia prestada, según los informes médicos que obran en el expediente y, singularmente, el de la Inspección médica, fue realizada correctamente de acuerdo con el estado del saber en la actualidad, sin que haya quedado probada la existencia de un nexo causal entre el diagnóstico realizado y el pretendido daño alegado por la reclamante. En particular ha quedado acreditado: - Que la paciente es correctamente diagnosticado en la sanidad pública, al igual que lo fue en la privada, de neuralgia facial atípica, por la que venía siendo tratada desde el año 2000, recibiendo todo tipo de atenciones en la sanidad pública. - Que, de acuerdo con la normopraxis médica, dado que había sido tratada durante varios años de dicha lesión sin que los resultados fueran exitosos, se envió a la paciente 6

7 para su valoración al servicio de neurología del Hospital Miguel Servet, que desestimó, por las características atípicas del dolor, neuralgia del trigémino. - Que la paciente no solicitó una segunda opinión en la sanidad pública, sino que directamente acudió a la medicina privada, en donde, por lo demás, le efectuaron el mismo diagnóstico que en la sanidad pública, esto es, neuralgia facial atípica, si bien se le ofreció tratamiento quirúrgico, que es una opción pero no es la principal en este tipo de casos, sin que por ello pueda afirmarse que hubo error de diagnóstico en la sanidad pública, máxime si tenemos en cuenta que la literatura científica habla de la escasa eficacia de esta medida paliativa. - Que la decisión de no solicitar una segunda opinión en la sanidad pública, en la que venía siendo tratada por muy diversos especialistas y durante muchos años, y acudir a la sanidad privada fue tomada por la ahora reclamante por voluntad propia y sin que se constate rechazo alguno en la sanidad pública, por lo que en modo alguno cabe imputar a la Administración sanitaria las consecuencias de orden económico de tal decisión. Todo lo anterior conduce a concluir que el daño alegado por el reclamante no se corresponde con una actuación médica incorrecta o separada de la lex artis ad hoc, o lo que es lo mismo, cabe afirmar que, en el presente caso, en la actuación seguida por la sanidad privada al efectuar el diagnóstico de la enfermedad y tratamiento que debía seguir la paciente, no se observa infracción de la lex artis ad hoc, por lo que, por ello, no existe título de imputación de responsabilidad a la Administración. En resumen, a la vista de los hechos que constan en el expediente y de las consideraciones jurídicas precedentes se aprecia: 1) que ha sido solicitada la indemnización dentro del plazo legalmente establecido; 2) que se han cumplido las exigencias del procedimiento, en el que tiene especial relieve la audiencia a la reclamante; 3) que el diagnóstico, tratamiento y seguimiento instaurado a la paciente fueron adecuados a la lex artis ad hoc; 4) que no hay relación de causalidad entre la asistencia sanitaria prestada en la sanidad pública y los costes incurridos por la reclamante al acudir por su sola voluntad a la medicina privada; y, 5) que, en definitiva, no existe un daño antijurídico que la paciente no deba soportar. En mérito a lo expuesto, la Comisión Jurídica Asesora del Gobierno de Aragón emite el siguiente DICTAMEN: Que de conformidad con la propuesta del Departamento de Sanidad y Consumo, procede desestimar la solicitud de reclamación en materia de responsabilidad patrimonial de la Administración derivada de la asistencia sanitaria prestada en el Hospital Universitario Miguel Servet de Zaragoza, formulada por P.C.. 7

8 En Zaragoza, a seis de mayo de dos mil ocho. 8

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