Siglas y Abreviaturas Prefacio LIBRO PRIMERO LA PATRIA POTESTAD O FUNCIÓN PARENTAL

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1 ÍNDICE Siglas y Abreviaturas Prefacio LIBRO PRIMERO LA PATRIA POTESTAD O FUNCIÓN PARENTAL CAPÍTULO I. Concepto y determinación I. Denominación II. Concepto de la patria potestad o función parental III. Origen y exclusión IV. Prórroga de la patria potestad V. Rehabilitación de la patria potestad VI. Inscripción CAPÍTULO II. Principios inherentes a su ejercicio I. El interés o beneficio del hijo o favor fi lii II. La igualdad de los hijos y su diversidad III. La veracidad biológica IV. El buen cumplimiento de la función parental V. Condiciones generales de la patria potestad o función parental De ejercicio personal De titularidad obligatoria, irrenunciable, indisponible e intransmisible Imprescriptible CAPÍTULO III. Sujetos activo y pasivo I. Sujetos activos... 63

2 6 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja II. Sujetos pasivos III. Condiciones de los hijos con relevancia para el ejercicio de la función parental La edad de los hijos La eficaz expresión de la voluntad del menor En el orden sustantivo En el orden procesal El derecho del menor a ser oído Modo de ser oído Forma Contenido Cuando se debe oír al menor Quien debe oír al menor Quien puede sustituir al menor Obligación judicial de oír al menor Supuestos legales concretos en que es posible la audiencia del menor En los pleitos entre sus progenitores En otros litigios en los que tengan interés los menores o les afecten CAPÍTULO IV. Contenido de la patria potestad o función parental I. Derechos y deberes personales de los padres respecto de sus hijos Proteger su identidad Imponerles el nombre Velar por los hijos Tenerlos en su compañía Fijar su residencia Educarlos y procurarles una formación integral Representarles Excepciones En las acciones para el resarcimiento de daños a los hijos sometidos a la potestad de los padres La muerte y otros daños Por nacimientos no deseados de niños, sin tara o defecto Por nacimientos no deseados de niños con alguna tara o defecto La privación de hijos o de la relación paterno-fi lial La actuación de forma negligente en la concepción de los hijos y dolosa en su ocultación al actor

3 Índice La negligencia en las relaciones sexuales extraconyugales La ocultación de paternidad real En el incumplimiento de los regímenes de custodia y visitas Supuestos singulares de representación Complementar su capacidad Respecto de los hijos no emancipados En relación con los menores, mayores de 16 años Respecto de los menores emancipados Inefi cacia de su actuación Legislaciones forales o autonómicas Cataluña Aragón Navarra Asentir en la adopción y consentir en el acogimiento de los hijos II. Derechos y deberes económicos de los padres Prestarles alimentos Características del derecho a alimentos (151 CC) Contenido de la obligación Califi cación de los gastos Cuantifi cación del importe de la pensión Actualización del importe Modifi cación de su importe Pluralidad de alimentistas o alimentantes El cese de la obligación Efectividad de las resoluciones judiciales Prescripción y caducidad Administrar Sus Bienes Forma de administrar Actos de los padres necesitados de autorización judicial Forma de obtención de la autorización judicial para disponer de los bienes de los hijos Bienes de los hijos excluidos de la administración de los padres Rendición de cuentas III. La responsabilidad de los padres por acciones u omisiones de los hijos La responsabilidad civil Clases de responsabilidad civil Responsabilidad subjetiva y objetiva Responsabilidad plural Contractual o extracontractual

4 8 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja Contractual Extracontractual o aquiliana La posible opción de ambas para fundamentar la reclamación de resarcimiento El enriquecimiento injusto Calificación de la acción u omisión generadora de la responsabilidad Acción u omisión Antijuridicidad Exclusiones Variantes de la antijuridicidad A) Con dolo B) Con culpa o negligencia El daño Contenido Clases Daños patrimoniales Daños morales Daño continuado y daño duradero Daños directos, indirectos y refl ejos La prueba del daño Forma de reparar los daños morales Valoración/cuantifi cación de los daños En los daños patrimoniales En los daños morales Relación de causa a efecto La responsabilidad civil en el ámbito de las relaciones paternofiliales Por actos delictivos De los padres contra los hijos A) El aborto B) Las lesiones C) Trato degradante D) Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales E) Delitos contra las relaciones familiares F) De la sustracción de menores G) Del abandono de familia, menores o incapaces 305 H) Otros delitos contra los derechos y deberes familiares I) Delitos contra el patrimonio de los hijos J) Faltas contra las personas

5 La titularidad y el ejercicio de la patria potestadíndice Realizados por los hijos, menores de edad Consideración especial de la responsabilidad paterna por el acoso escolar (bullying) perpetrado por sus hijos menores Fundamentos y principios de imputación de la responsabilidad civil Por el ejercicio inadecuado de la administración de los bienes de los hijos Responsabilidad del cabeza de familia De la responsabilidad civil de los padres frente a terceros por acciones u omisiones de sus hijos Por dolo, negligencia o morosidad en el cumplimiento de sus obligaciones (responsabilidad contractual) Por acciones u omisiones que causan daño a terceros, mediando culpa o negligencia (responsabilidad extracontractual o aquiliana) Por multas de tráfi co Responsabilidad de los padres frente a los hijos por incumplimiento de deberes o vulneración de derechos paterno-fi liales IV. Deberes de los hijos Obediencia y respeto Contribución a las cargas familiares CAPÍTULO V. La titularidad y el ejercicio de la patria potestad 383 I. Ostentación y ejercicio de la patria potestad II. Formas de ejercicio de la patria potestad o función parental Conjunto, por ambos padres Por uno solo de los padres Por determinación judicial Por consentimiento o presunción del consentimiento por parte del otro titular ejerciente Por ausencia, incapacidad o imposibilidad Según el uso social y las circunstancias Por urgente necesidad Por el progenitor que conviva con el menor Materias conflictivas Fijación o cambio de la residencia del menor En materia educativa y de formación En materia sanitaria En materia de higiene y alimentación De índole religiosa Del vestido

6 10 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja III. Medios para su ejercicio CAPÍTULO VI. La terminación, privación o suspensión de la patria potestad I. Terminación Por alteración de la filiación Por estimación de la acción de impugnación de la fi liación o de nulidad del reconocimiento Por adopción del hijo Por la muerte o la declaración de fallecimiento de los titulares de la patria potestad o del hijo (art º CC) Por la mayoridad del hijo (art º CC) Por la emancipación del hijo (art º CC) Singularidades respecto de la patria potestad prorrogada o rehabilitada La privación por resolución judicial Causas de privación de la patria potestad Supuestos específi cos La inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento En general Supuestos concretos Adjudicación a uno de los padres del ejercicio exclusivo de la patria potestad II. Suspensión de la patria potestad o de funciones inherentes a ella La suspensión de la patria potestad Privación temporal Por la ausencia, incapacidad o imposibilidad del padre Por ser el hijo reputado emancipado Privación o suspensión parcial de la patria potestad o de alguna de sus funciones La declaración de desamparo El acogimiento Clases de acogimiento El acogimiento residencial El acogimiento judicial El acogimiento familiar, administrativo o convencional Modalidades de acogimiento familiar administrativo o convencional Acogimiento familiar simple Acogimiento familiar permanente Acogimiento familiar preadoptivo

7 Índice Formalización del acogimiento familiar voluntario Requisitos Forma Contenido del documento de formalización Remisión Acogedor Determinación Derechos y deberes Efectos del acogimiento En relación con la patria potestad En relación con la familia natural Cesación del acogimiento Causas Procedimiento Recursos Vigilancia III. Restablecimiento de la patria potestad IV. Medidas relacionadas con el restablecimiento de la función parental CAPÍTULO VII. Normas forales y autonómicas I. Antecedentes históricos II. El proceso legislativo III. Territorios forales IV. La capacidad legislativa V. La sujeción a las leyes autonómicas o al derecho foral: la vecindad civil La definición de la vecindad civil La adquisición de la vecindad civil De las declaraciones de voluntad a efectos de la vecindad civil Crítica de la regulación de la adquisición de la vecindad por residencia Conflicto de leyes Ámbito territorial: Dependencia comarcal o local Vecindad administrativa VI. Las parejas de hecho o paramatrimonios VII. Normas no estatales en materia de relaciones paterno-filiales Cataluña Aragón Navarra Valencia

8 12 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja 5. Galicia Otras LIBRO SEGUNDO LA FRAGMENTACIÓN DE LA FUNCIÓN PARENTAL O PATRIA POTESTAD CAPÍTULO I. Formas de fragmentación de la función parental 581 I. La función parental residual y la guarda y custodia segregada de la patria potestad II. La guarda y custodia frente al derecho a relacionarse III. El régimen de relación Las visitas, estancias y comunicaciones Los concretos regímenes de relación Modificación Suspensión Ampliación Reducción El incumplimiento IV. El derecho de relación de abuelos, otros parientes o allegados Aspectos sustantivos Aspectos procesales CAPÍTULO II. Modalidades de custodia I. La guarda y custodia unilateral o exclusiva II. La guarda y custodia alterna o compartida III. Diferencia entre custodia unilateral, con amplio régimen de relación, y custodia alterna IV. Hacia una equiparación entre los padres en la división de sus funciones sobre los hijos V. La custodia de terceros CAPÍTULO III. Regulación legal sobre determinación de la custodia: el Código Civil español I. La introducción en nuestro ordenamiento jurídico de la guarda y custodia compartida o conjunta alterna II. Normativa general del artículo 92 CC III. El art. 92 CC en lo relativo a la determinación del régimen de custodia IV. Requisitos necesarios para la procedencia de la custodia alterna (compartida)

9 Índice 13 CAPÍTULO IV. Particularidades de la custodia compartida o alterna I. Cambios sociales II. Denominaciones III. Definiciones IV. Condiciones V. Nuestra definición VI. Ventajas e inconvenientes VII. En favor de la custodia alterna LIBRO TERCERO LA DETERMINACIÓN DE LA MODALIDAD DE CUSTODIA CAPÍTULO I. El acuerdo I. Eficacia de los pactos familiares II. Validez y eficacia de los pactos sobre los hijos menores III. Objetos del acuerdo de los padres en relación con sus hijos La patria potestad o función parental El cuidado de los hijos y la convivencia con ellos: la guarda y custodia El régimen de relación La contribución de cada progenitor al sostenimiento de los hijos menores e incapacitados e, incluso, al de los mayores de edad, con derecho a alimentos Uso del domicilio familiar IV. El convenio regulador de los efectos de la separación y el divorcio V. Plan de parentabilidad, pacto de relaciones familiares o pacto de convivencia familiar Cataluña Aragón Valencia Navarra VI. Convenios de convivencia no matrimonial Constitución y prueba de las parejas convivientes Contenido de los convenios convivenciales VII. Convenios en previsión de ruptura Convenios prenupciales Pactos preventivos de la separación o el divorcio Pactos relativos a los hijos Otros pactos

10 14 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja 5. Conclusión VIII. Acuerdos de separación CAPÍTULO II. Medios propiciatorios de acuerdos I. La mediación Aproximación a la mediación familiar Características de la mediación Legislación del Estado Legislación Autonómica Cataluña Galicia Valencia Canarias Castilla-La Mancha Castilla y León Baleares Madrid Asturias País Vasco Navarra Andalucía Aragón Cantabria II. La conciliación III. Otros medios CAPÍTULO III. Efectos consecuentes al régimen de convivencia de los hijos I. Tiempo II. Lugar: el uso del domicilio familiar La vivienda familiar La protección jurídica de la vivienda familiar El título de ocupación de la vivienda Derechos reales Derechos personales El precario y el comodato Inalterabilidad del título posesorio por la adjudicación del uso Atribución o exclusión del uso Exclusiva Compartida Alternativa a uno u otro cónyuge

11 Índice La titularidad del derecho de uso Criterios legales de adjudicación En el mutuo acuerdo En medidas provisionales En medidas defi nitivas Algunas circunstancias a ponderar para determinar el interés familiar más necesitado de protección En supuestos de violencia doméstica Cargas, gastos y obras Limitación temporal del uso Extinción del derecho de uso Por muerte del cónyuge usuario o del excluido del uso Por desaparición del objeto Por no uso del domicilio o por su dedicación a un uso distinto de aquel que determinó su atribución Por cumplimiento del plazo fi jado o por mayoría de edad de todos los hijos Por adjudicación de la titularidad del derecho al inmueble al cónyuge usuario Por resolución judicial por cambio de circunstancias Por renuncia El nuevo matrimonio o convivencia paramatrimonial del benefi ciario Consecuencias de la extinción del derecho de uso Cuando hay custodia alterna III. Régimen de relación con el progenitor con el que no conviva el menor, en la custodia alterna IV. Relación de los hijos con sus abuelos, otros parientes y allegados 1059 V. Alimentos VI. Disfrute del ajuar doméstico En el Código civil En las normas autonómicas LIBRO CUARTO LOS PROCESOS JUDICIALES CAPÍTULO I. El proceso judicial de mutuo acuerdo I. El convenio regulador Naturaleza jurídica Convenio o propuesta de convenio Contenido del convenio

12 16 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja 4. Forma del convenio II. Procedimiento para el sometimiento del convenio a la aprobación judicial III. Causas de desaprobación del convenio Que sea dañoso para los hijos Que sea gravemente perjudicial para uno de los cónyuges IV. Asistencia jurídica V. Efectos de la aprobación o desaprobación del convenio VI. Validez y efectos del convenio regulador no aprobado judicialmente VII. Modificación de lo convenido CAPÍTULO II. El proceso contencioso I. Principios Los principios de contradicción, dispositivo o de congruencia y el inquisitivo o de actuación de oficio El principio de justicia rogada La disposición del objeto del proceso Renuncia, allanamiento y transac ción El desistimiento La obligación de motivar las resoluciones judiciales Extensión de los pronunciamientos II. Procesos matrimoniales y de relaciones paterno-filiales III. Medidas provisionales, cautelares y definitivas IV. Modificación de efectos definitivos V. Intervención del menor Como testigo Como parte interesada Como objeto de pericia: los informes psicosociales VI. La representación y defensa del menor El Ministerio Fiscal Funciones Formas de actuación Los procesos matrimoniales y paterno-fi liales El defensor judicial En el Código Civil En Cataluña En Aragón En Navarra

13 Índice 17 CAPÍTULO III. Elementos a ponderar para la determinación de la modalidad de convivencia I. Principios El favor filii La proscripción de la arbitrariedad II. Circunstancias relativas a la situación familiar preexistente La continuidad La vinculación afectiva entre los hijos y cada uno de los progenitores, así como la relación con las demás personas que conviven en los respectivos hogares El arraigo social, familiar y escolar de los hijos La estabilidad Existencia de un punto residencial de referencia Experiencia anterior Tiempo que cada uno de los progenitores ha dedicado a la atención de los hijos antes de la ruptura y las tareas que efectivamente ejercía para procurarles el bienestar III. Circunstancias relativas a los menores o incapacitados La edad de los menores El estado de salud La existencia de hermanos La opinión de los menores IV. Circunstancias relativas a los progenitores Idoneidad de los progenitores El estado de salud de los padres El entorno doméstico de cada progenitor El aseguramiento por los progenitores de la estabilidad del menor o incapaz y sus aptitudes y condiciones para ello Calidad del cuidado, educación y formación de los hijos y voluntad de los padres a este fin Los motivos para solicitar u oponerse a una modalidad de custodia y el régimen de relación Adecuada disposición para el cumplimiento voluntario del régimen de custodia y relación, y efectividad de dicho cumplimiento La conciliación de la vida familiar y laboral de los padres y sus posibilidades para ello Disponibilidad de tiempo de uno y otro progenitor La organización de vida de los progenitores Los lugares de residencia de los progenitores Disponibilidad de dos viviendas

14 18 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja 13. La relación existente entre los progenitores y posibles conflictos La relación entre los progenitores y/o sus familias y entornos y los menores o incapaces, y posibles conflictividades Los acuerdos en previsión de la ruptura, los adoptados fuera de convenio antes de iniciarse el procedimiento o los puestos de manifiesto en el proceso Capacidad para la custodia alterna La existencia de un proyecto común Otras circunstancias similares CAPÍTULO IV. Criterios para la determinación judicial de la titularidad de la custodia unilateral y fijación del régimen de relación con el progenitor no custodio I. El interés o el beneficio de los hijos II. El acuerdo de los padres Con acuerdo de los padres Sin acuerdo de los padres III. Circunstancias relativas a la situación familiar existente IV. El cambio de circunstancias familiares o convivenciales V. Condiciones relativas a los hijos La edad de los menores La voluntad del menor La salud del menor La incapacidad del menor Estabilidad VI. Condiciones de los padres Psicológicas o conductuales Circunstancias de hecho Las condiciones de salud de los padres Circunstancias religiosas Circunstancias en relación con las inclinaciones u orientaciones sexuales Conductas de los progenitores que puedan entrañar riesgos, físicos o morales, para los menores Drogadicción Alcoholismo Ludopatía Prostitución Otras formas de vida desordenada Circunstancias legales Posibilidad de dispensar mayor atención al menor

15 Índice La actitud de un progenitor respecto del otro y en relación con el cumplimiento de las visitas Otras condiciones negativas de los padres VII. Otras circunstancias positivas Respecto a los progenitores Mayor interés por la familia Implicación en el cuidado de la casa e hijos Cuidado de la educación Dedicación a los hijos Los caracteres La ayuda de terceros Ventajas para los hijos de la custodia alterna VIII. Supuestos que excluyen la custodia alterna Proceso penal Violencia doméstica Ámbito de eficacia de las prohibiciones Con acuerdo de los padres Sin acuerdo de los padres CAPÍTULO V. Medios alternativos de solución de los conflictos 1393 I. Arbitraje II. Instituciones familiares Consejo de Familia Otras instituciones familiares forales o autonómicas Aragón: La Junta de Parientes Navarra: Los Parientes Mayores Cataluña: El Consejo de tutela CAPÍTULO VI. Derecho autonómico o foral I. Aragón De la Exposición de Motivos El pacto de relaciones familiares Las decisiones sobre los hijos La atribución del uso de la vivienda y del ajuar Levantamiento de cargas II. Cataluña Del preámbulo de la Ley Los criterios y circunstancias a tener en cuenta El mutuo acuerdo (en la separación, el divorcio, la modificación de efectos o consecuencias de aquellos y en la ruptura de la pareja estable)

16 20 Marco jurídico paterno-filial en las rupturas de pareja 4. El proceso contencioso de nulidad, separación o divorcio o ruptura de la pareja estable III. Valencia Ámbito de aplicación de la ley De la exposición de motivos Objeto de la ley Contenido en cuanto a los hijos Atribución del uso de la vivienda y ajuar familiares Alimentos de los hijos IV. Navarra V. Otras manifestaciones nacionales, autonómicas o locales País Vasco Senado Madrid A nivel estatal CAPÍTULO VII. Breve referencia al derecho comparado I. Francia II. Italia III. Bélgica IV. Alemania V. Reino Unido VI. Suecia VII. Estados Unidos VIII. Otras referencias a países de nuestro entorno BIBLIOGRAFÍA ANEXOS I. Edades en el ordenamiento Jurídico Español II. Comparación entre el ejercicio de la función parental y de la tutela III. Denominaciones y circunstancias MODELOS I. Convenio regulador de la separación y divorcio II. Convenio de convivencia III. Plan de parentabilidad IV. Escritura de capitulaciones con convenio en previsión de ruptura