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1 CONSULTA: El Secretario de Prensa, Propaganda y Relaciones Públicas del Sindicato de Empleados Públicos de la Biblioteca Nacional, se ha dirigido a esta Consultoría Jurídica, a fin de solicitar opinión en cuanto a la aplicación del sueldo o salario integral, para el cálculo de la bonificación de fin de año. DICTAMEN: A los fines de determinar el sueldo integral a tomarse como base de cálculo de la bonificación de fin de año, debe considerarse el previsto en el artículo 133 de la Ley Orgánica del Trabajo, y comprende la remuneración que el trabajador reciba por la prestación de su servicio, usualmente identificada con la definición convencional de salario básico; así como también los evaluados en dinero efectivo y entre otros: primas, gratificaciones, sobresueldos, bono vacacional, compensaciones, y todas aquellas percepciones que tengan carácter salarial Como punto previo a la opinión solicitada, es preciso señalar que por disposición del Decreto Nº de fecha 31 de octubre de 2005, publicado en la Gaceta Oficial de fecha 04 de noviembre del año en curso, en su artículo 6º se establece expresamente que cualquier duda en su aplicación corresponde evacuarla al Ministerio de Planificación y Desarrollo; sin embargo y visto que el Ministerio del Trabajo fue incluido entre los órganos ejecutores del referido Decreto, y en razón de la opinión requerida, esta Consultoría Jurídica, a los fines de armonizar expone lo siguiente: Tratándose la Biblioteca Nacional de un Instituto Autónomo que forma parte de la Administración Pública Nacional, sus empleados son funcionarios públicos y, por tanto sujetos de aplicación de la Ley del Estatuto de la Función Pública, tal y como lo

2 define el artículo 1º de dicha Ley; la cual consagra en su artículo 25 el beneficio de bonificación de fin de año en los términos siguientes: Artículo 25. Los funcionarios o funcionarias públicos al servicio de la Administración Pública, tendrán derecho a disfrutar, por cada año calendario de servicio activo, dentro del ejercicio fiscal correspondiente, de una bonificación de fin de año equivalente a un mínimo de noventa días de sueldo integral, sin perjuicio de que pueda aumentar por negociación colectiva. (Subrayado de esta Consultoría Jurídica). Como puede observarse, el legislador previó para los funcionarios públicos, sujetos a la aplicación de la Ley en estudio, el disfrute de un beneficio, cuya naturaleza no viene determinada por el factor ganancia o elemento lucrativo, como ocurre con la participación en los beneficios o utilidades previstas en la Ley Orgánica del Trabajo, sino por el interés del Ejecutivo Nacional y especialmente con motivo del fin de año, asegurar los niveles de bienestar de los trabajadores que prestan servicio en la Administración Pública Nacional, tal y como lo contempló el Decreto Nº de fecha 25 de octubre de 2004, publicado en la Gaceta Oficial Nº de fecha 2 de noviembre de ese mismo año, y en idénticos términos, mediante Decreto Nº de fecha 31 de octubre de 2005, en Gaceta Oficial de fecha 04 de noviembre del año en curso. En efecto, se establece en los referidos Decretos, al igual que lo prevé el artículo supra citado, la base de cálculo de dicho beneficio, al disponer lo siguiente:

3 Artículo 1º. Los órganos o entes que conforman la Administración Pública Nacional, dependientes del Ejecutivo Nacional deberán erogar con cargo a las partidas presupuestarias vigentes, a partir de la fecha de publicación de este Decreto en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, las cantidades correspondientes al pago de la bonificación de fin de año de 2005, en la forma siguiente: l. Noventa (90) días de sueldo integral, para los funcionarios y funcionarias públicos en servicio activo para la fecha de publicación de este Decreto, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 25 de la Ley del Estatuto de la Función Pública. A los efectos de este numeral, el cálculo de la bonificación se hará con base en el sueldo integral devengado por el funcionario al 31 de octubre de (Subrayado de la Consultoría Jurídica). Sin embargo, se observa que, si bien ambos instrumentos jurídicos definen la fórmula de cálculo del beneficio, no se indica qué ha de entenderse por sueldo integral, tal aclaratoria tampoco deriva de las disposiciones de la Ley del Estatuto de la Función Pública, Ley especial de la materia, y si bien el Reglamento de la Ley de Carrera Administrativa, contempla los conceptos que deben incluirse a los efectos del cálculo de la bonificación de fin de año, al disponer: Artículo 197. El cálculo para el pago de las vacaciones, viáticos, bonificación de fin de año, se hará sobre la base de lo percibido mensualmente por concepto de sueldo mínimo inicial, las compensaciones y las primas de carácter permanente. (Subrayado de la Consultoría Jurídica) Esta disposición resulta inaplicable por ser contraria al artículo 25 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, y en consecuencia queda derogada en virtud de lo

4 dispuesto en la Disposición Derogatoria Única que establece: quedarán derogados cualesquiera otras disposiciones que colidan con la presente Ley. Por lo que resulta necesario, aplicar supletoriamente las disposiciones de la Ley Orgánica del Trabajo y su Reglamento, atendiendo a lo dispuesto en el artículo 4 del Código Civil, que textualmente establece: Artículo 4 Cuando no hubiere disposición precisa de la Ley, se tendrán en consideración las disposiciones que regulan casos semejantes o materias análogas; y su hubiere todavía dudas, se aplicarán los principios generales del derecho. De igual manera, en acatamiento a lo previsto en el artículo 8 de la Ley Orgánica del Trabajo, que al efecto dispone: Artículo 8º. Los funcionarios o empleados públicos Nacionales, Estadales o Municipales se regirán por las normas sobre Carrera Administrativa Nacionales, Estadales o Municipales, según sea el caso, en todo lo relativo a su ingreso, ascenso, traslado, suspensión, retiro, sistemas de remuneración, estabilidad y régimen jurisdiccional; y gozarán de los beneficios acordados por esta Ley en todo lo no previsto en aquellos ordenamientos (Subrayado de la Consultoría Jurídica). Por tanto, con base en lo expuesto y en virtud de la remisión contenida en este artículo, que abre la posibilidad de la aplicación del ordenamiento laboral en todo lo no previsto en la normativa especial en materia de carrera administrativa, se reproduce

5 parcialmente el artículo 133 de la Ley Orgánica del Trabajo que incorpora el concepto de salario integral y lo define de la siguiente manera: Artículo 133. Se entiende por salario la remuneración, provecho o ventaja, cualquiera fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador por la prestación de su servicio y, entre otros, comprende las comisiones, primas, gratificaciones, participación en los beneficios o utilidades, sobresueldos, bono vacacional, así como recargos por días feriados, horas extras o trabajo nocturno, alimentación y vivienda. Por su parte, con relación al tema, el Dr. Rafael Alfonzo Guzmán, cuando alude a lo qué debe entenderse por salario integral, expone lo siguiente: ha sido definido por la jurisprudencia del Ministerio del Trabajo como aquel que comprende todos los conceptos contemplados de modo enunciativo en el artículo 106 del Reglamento de la Ley del Trabajo, equivalente al actual 133 de la L.O.T.(Mem.de la Consultoría Jurídica del M.T.,de ) 1. En este orden de ideas cabe destacar, que el Tribunal Supremo de Justicia, a través de la Sala de Casación Social, en sentencia Nº 66, de fecha 22 de marzo de 2000; se pronunció en los términos siguientes: El dispositivo denunciado del artículo 133 de la reformada Ley Orgánica del Trabajo, contiene una amplia descripción de lo que debía de incluirse como salario, extendiéndose como allí se expresa, a cualquier ingreso, provecho o ventaja percibido como contraprestación a las labores realizadas por el trabajador, o por causa de su labor. 1 Nueva Didáctica del Derecho del Trabajo. Decimotercera Edición. Rafael Alfonzo Guzmán. Página 186

6 Asimismo, respecto a la definición de salario contenida en la norma in comento, la Sala de Casación Social en sentencia Nº 106, de fecha 10 de mayo de 2000 señaló: ( ) cuando la reforma considera salario a toda remuneración, provecho o ventaja, cualquiera que sea su método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo y que corresponda al trabajador por la prestación de su servicio y establece además que los subsidios o facilidades de iniciativa patronal para la obtención de bienes y servicios que le permitan mejorar su calidad de vida y la de su familia, también constituyen salario, concibe a éste en términos amplísimos (con las únicas exclusiones previstas en la norma en su parágrafo tercero) independientemente de la denominación que las partes puedan darle a la percepción, reiterando el contenido patrimonial del salario al precisar que éste debe ser, en todo caso evaluable en dinero Posteriormente, en virtud de la incorrecta aplicación de la definición de salario, la Sala de Casación Social en sentencia Nº 263, de fecha 24 de octubre de 2001; realizó la siguiente precisión: ( ) debe considerarse al salario como un medio remunerativo del trabajo; como una contraprestación al trabajo subordinado y, en consecuencia, no todas las cantidades, beneficios y conceptos que un patrono pague a un empleado durante la relación de trabajo, tendrá naturaleza salarial. Cabe destacar, que la Sala de Casación Social en la referida sentencia dejó establecido que la incidencia de los conceptos enunciados en el artículo 133 ejusdem para el cálculo de los beneficios laborales que le correspondan al trabajador, viene dada por la naturaleza salarial que éstos ostenten, es decir, que hayan sido otorgados al trabajador en contraprestación de sus servicios, formen parte de su patrimonio

7 y sean de libre disposición; quedando excluidas aquellas prestaciones cuya finalidad inmediata carezca de naturaleza salarial, tales como las que dieron lugar al referido fallo vehículo y vivienda ya que se trataba de ventajas necesarias proporcionadas para la ejecución del servicio y para el normal y buen desempeño de las labores. (Resaltado de esta Consultoría Jurídica). Atendiendo a la definición legal supra transcrita y al criterio jurisprudencial antes expuesto puede concluirse, que a los fines de determinar el sueldo integral a tomarse como base de cálculo de la bonificación de fin de año, debe considerarse el previsto en el artículo 133 de la Ley Orgánica del Trabajo, y comprende la remuneración que el trabajador reciba por la prestación de su servicio, usualmente identificada con la definición convencional de salario básico; así como también los evaluados en dinero efectivo y entre otras: primas, gratificaciones, sobresueldos, bono vacacional, compensaciones, y todas aquellas percepciones que tengan carácter salarial. Por último, considera este Despacho oportuno aclarar un aspecto del referido Decreto que, aún y cuando no fue objeto de esta consulta se ha prestado a incorrectas aplicaciones, y en consecuencia a un errado cálculo de dicho beneficio. siguiente: En tal sentido, dispone el párrafo segundo del númeral 1 del artículo 1º, lo

8 A los efectos de este numeral, el cálculo de la bonificación se hará con base en el sueldo integral devengado por el funcionario al 31 de octubre de Como se aprecia de lo transcrito, el cálculo para el pago de la bonificación de fin de año tal y como fue explicado es a salario integral y, el lapso de referencia para su cálculo, será todo lo devengado por el funcionario al 31 de octubre del año de que se trate, en virtud de que la norma al emplear la expresión al, contracción de la preposición a y el artículo el, ha de interpretarse como un lapso comprendido hasta esa fecha, de allí que deba entenderse que es el salario percibido entre los meses de enero a octubre; de modo tal que si en ese período, el funcionario ha tenido variaciones en su sueldo, deberá promediarse con base a todos estos incrementos (salariales) para los efectos del pago de la referida bonificación. Por otra parte, en aras de respetar los principios de igualdad ante la Ley e igualdad del salario, el primero consagrado en el artículo 21 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y el segundo en los artículos 91 ejusdem y 135 de la Ley Orgánica del Trabajo, éste último, según el cual el trabajador, tiene derecho a percibir igual salario por igual trabajo en un puesto, jornada y condiciones de eficiencia también iguales; deberá calcularse el bono vacacional a aquellos funcionarios a quienes corresponda recibirlo para los meses de noviembre o diciembre, los cuales tendrán derecho a la alícuota respectiva por ese concepto a los efectos del calculo de la bonificación, así como a cualquier otro incremento de naturaleza salarial que ingrese a su patrimonio en esos meses.

9 Finalmente, es importante destacar que en ningún momento la bonificación de fin de año, ni cualquier otro beneficio laboral, puede constituirse en base de cálculo de si mismo, tal interpretación resulta incorrecta, puesto que ello daría como resultado una operación matemática infinita, es decir, de sumarse la doceava parte de la bonificación de fin de año traería como resultado el incremento de dicha bonificación, lo que a su vez aumentaría el monto de la doceava parte, lo que conllevaría a un recálculo de la bonificación de fin de año, y así sucesivamente sin poder concluirse la operación matemática, lo cual crearía una situación similar al anatocismo originado con los créditos indexados en materia de vivienda, práctica esta que el Tribunal Supremo de Justicia prohibió en el área social. En estos términos, queda expuesto el criterio de esta Consultoría Jurídica. Caracas, 24 de noviembre de 2005 FRANCISCO JAVIER LÓPEZ SOTO Consultor Jurídico AB/RP/MM

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