Regresa el hombre del maletín. Corrupción en el fútbol. Tipos penales. Rafael RIVERO ORTIZ. Abogado

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1 1/5 Regresa el hombre del maletín. Corrupción en el fútbol. Tipos penales Rafael RIVERO ORTIZ Abogado Diario La Ley, Nº 8407, Sección Tribuna, 27 de Octubre de 2014, Año XXXV, Editorial LA LEY LA LEY 7668/2014 I. INTRODUCCIÓN A raíz de las ultimas noticias aparecidas en los medios de comunicación en los días 2 y 3 de octubre de 2014, de que varios futbolistas y dirigentes habían sido citados por la Fiscalía Anticorrupción, por el «arreglo» de un partido de futbol en concreto del encuentro del Levante y Zaragoza, en el campo de equipo valenciano y que era necesario que éste último ganase, ya que el primero nada se jugaba, para no bajar a Segunda División en detrimento de un tercero en discordia que realmente descendió el club Deportivo de La Coruña. El partido finalizó efectivamente con dos goles a uno favor del equipo maño, que logró y «amañó» nunca mejor dicho su objetivo. De lo que se desprende fácilmente de la noticias periodísticas es que el entonces Presidente del Zaragoza, dentro de las supuestos difundidos cómo hipótesis de trabajo y de su evidente inocencia presumible, es que adelantó una importante suma dineraria en efectivo a un jugador del Zaragoza y éste, tras ingresarla en su propia cuenta corriente después del partido lo distribuyó, por medio de un intermediario a los jugadores del equipo rival, que días después, algunos no se resistieron del deseo comprar utilitarios de alta gama. Independientemente de estos hechos concretos que corresponde a los agentes y aplicadores del derecho investigar y determinar sobre su verosimilitud o no, y su reprochabilidad penal lo cierto es que los mismos nos sirven para determinar, estudiar si nuestro CP vigente persigue y castiga dichas conductas corruptas y la respuesta de los Tribunales de Justicia; que por otro lado, se han dado con frecuencia en muchos años anteriores y siempre cuando está a punto de acabar la liga. Nosotros vamos a referirnos al deporte del futbol, pero puede ser extensible a otros deportes, la existencia de la corrupción. (Hace poco, se tuvo noticia de la conducta irregular de un tenista español de segunda fila, dejándose vencer). De igual modo si la corrupción se extiende en los ámbitos de la vida política y económica, cómo no se va a extender, en el deporte. Rastreando y echando un vistazo en el derecho extranjero y en las decisiones jurisdiccionales de sus Tribunales de Justicia, llegamos a la conclusión de que dichas conductas fraudulentas, se dan también, con frecuencia en países de nuestro entorno cultural (Francia, Alemania e Italia), por lo

2 2/5 que la expresión «en todos los sitios cuecen habas», es de apropiada aplicación en este caso. En el otro lado del charco, más de lo mismo, y no vamos a insistir, en mencionar los continuos escándalos en boxeo, fútbol americano y béisbol, que tan bien ha reflejado el celuloide casi realismo documental. El art. 286 bis.4 CP, establece como delito de corrupción en el deporte «a los directivos, administradores, empleados o colaboradores de una entidad deportiva, cualquiera que sea la forma jurídica de ésta, así como a los deportistas, árbitros o jueces, respecto de aquéllas conductas que tengan por finalidad predeterminar o alterar de manera deliberada y fraudulenta el resultado de una prueba, encuentro o competición deportiva o profesionales». Dicha conducta recogida en los párrafos anteriores, 1 y 2 del art. 286 bis será: «reciba, solicite o acepte un beneficio o ventaja de cualquier naturaleza no justificados con el fin de favorecer frente a terceros a quien le otorga o del que espera el beneficio o ventaja, incumpliendo sus obligaciones». El indicado precepto está incluido en el Capítulo XI, Sección Cuarta, «De la Corrupción entre particulares», según la modificación del CP de la LO 5/2010 de 22 de junio. Se trata de un delito de nuevo cuño que no estaba incluido en los anteproyectos de CP de 21 de noviembre de 2006, ni de 14 de noviembre de 2008,y que aparece por primera vez en el anteproyecto del 11 de julio de 2009, para cumplir las exigencias comunitarias de obligada aplicación de la Decisión Marco 2003/568/JAI de 22 julio relativa a la lucha contra la corrupción privada en el sector privado, sin más, y que el legislador hispano, lo extendió al mundo del deporte profesional. II. AUTORES DEL DELITO Sujeto activo del delito es el que realiza la acción descrita en el tipo y autores los responsables del delito o falta del art 27 CP. Es decir, pueden ser sujetos activos pero no autores, al obrar por una causa que excluya aquella responsabilidad. Sería más adecuado como dicen, los autores alemanes Maurach llamarles «titulares de la acción». Los sujetos responsables en este caso. Como titules de la acción son los directivos, administradores, empleados o colaboradores de una entidad deportiva así como los deportistas, árbitros o jueces. Originariamente, en la redacción del delito de corrupción en el deporte, contenida en los textos de 2006 y 2008, únicamente se contemplaba como responsables a «los directivos, empleados y colaboradores» sin embargo tras el informe del Consejo General del Poder Judicial, se incluyó la figura de «los administradores», por considerarla diferente de la de los directivos, empleados y colaboradores. Sin embargo, en nuestra legislación sectorial [ art b), 2 d) y art 76.3 Ley del Deporte 10/1990 de 15 de octubre y arts. 6.2 b) y 62 d) RD 1591/1992, de 23 de diciembre del Reglamento de Disciplina Deportiva] los administradores y directivos son similares.

3 3/5 De todas formas el legislador amplia el círculo de intranei a los «colaboradores» que no son empleados del ente deportivo pero guardan una relación de prestación de servicios con el club. Los que sí son excluidos como responsables a los aficionados y socios. Los deportistas como responsables son los que participan de forma activa en el desarrollo del juego y están incluidos los jugadores (incluidos suplentes), entrenadores y técnicos, masajistas, utileros que pueden ser o no también empleados del club. Los jueces y árbitros como sinónimos de autoridad que asumen el cumplimiento de las reglas durante el transcurso de una competición oficial, sin perjuicio de su otras denominaciones en otros deportes, Director de Carrera, Juez de Silla, habrá que incluir los jueces del Comité de Apelación y de Competición y el Juez Único del Comité de Apelación. En cuanto a las entidades deportivas, de las que forman parte los sujetos responsables habrá que remitirse al Derecho Administrativo Deportivo y a la definición y clasificaciones que se establece en el Título III de la Ley del Deporte. Las entidades deportivas son Asociaciones Deportivas se clasifican en a) Clubes que se subdividen en: Club Deportivo Elemental, Club Deportivo Básico y Sociedades Anónimas Deportivas, b) Agrupaciones Deportivas c) Entes de Promoción Deportiva d) Ligas Profesionales y e) Federaciones Deportivas. Fuera de estas personas, no hay responsabilidad penal alguna pese a que sectores de la doctrina, aplican, a nuestro modesto entender «forzadamente» la doctrina del autor mediato como instrumento de otro o al inductor o cooperador necesario, extranieus, art. 28 a) y b) CP para castigar dichas conductas y configurarlas en el tipo penal que analizamos. No se entiende como, un espectador que ofrece deliberadamente una botella de agua mezclada con sustancias dopantes a un ciclista para que sea descubierto, su conducta quede impune. En cuanto a las causas de justificación del autor del delito los jugadores imputados siempre aluden en sus declaraciones policiales y judiciales a que han sido obligados por el club o por su Presidente o Director, a recibir o entregar una cantidad en virtud de una obediencia debida o cumplimiento de un deber para que el club no bajara, por ejemplo de división; dicha causa de exoneración es de poca fuerza jurídica y no se ajusta a lo que establece la doctrina y jurisprudencia para estimar la causa del art el que obre en cumplimiento de un deber o en el ejercicio de un derecho, oficio y cargo. III. CONDUCTA TIPICA Y OBJETO MATERIAL En este delito hay dos requisitos típicos exigibles: Requisito objetivo: «prometer» «ofrecer» «conceder» o en «recibir» «solicitar» o «aceptar» beneficios o ventajas de cualquier naturaleza no justificadas incumpliendo sus obligaciones (para un

4 4/5 deportista dejarse ganar, por ejemplo). Hay una conducta activa y otra pasiva. Requisito subjetivo: realización de aquellas conductas que «tengan por finalidad predeterminar o alterar de manera deliberada y fraudulenta el resultado de una prueba, encuentro o competición deportiva profesional». Es un delito de mera actividad que se consuma por el simple ofrecimiento o solicitud. Es decir no se necesita que el resultado del encuentro haya sido según lo pactado. El tipo es confuso y vago y permite lagunas de impunidad no deseables derivado de una ley penal en blanco. El delito incrimina tanto el concierto fraudulento entre ambas partes como la mera proposición de un concierto para la adulteración de la competición. De igual manera para que la conducta sea punible debe darse una dualidad personal, del delito de convergencia, entre uno que promete ofrece o entrega y otro que acepta o recibe. Siempre tiene que haber una contraparte aunque la misma luego no acepte la propuesta. Sorprendentemente, este delito no ofrece respuestas punitivas a los supuestos tan habituales de las apuestas deportivas realizadas por Internet, y la manipulación de los resultados, por los agentes activos intervinientes en un partido de fútbol. Este delito tampoco incrimina a posteriori la modalidad de la recompensa por los hechos ya realizados, como en el cohecho del funcionario público. El objeto material del delito es la promesa, ofrecimiento o concesión lo sea de «beneficio o ventaja de cualquier naturaleza no justificada». Es decir no se necesita que la ventaja sea de contenido económico cómo debe ser lo más normal basta cualquier ventaja. Aquí nos encontramos de nuevo con un asidero de lograr una suerte de impunidad legal, si el comportamiento del autor, se ha guiado por amistad, o relaciones profesionales de jerarquía, como ocurre con el tráfico de influencias que sí lleva reprochabilidad penal. Igualmente la prueba, encuentro o competición deportiva tiene que ser profesional, lo que significa que los Juegos Olímpicos, si hubiera un fraude no entrar en el encuadre penal ni tampoco la Copa del Rey de futbol! Se deja sin tipicidad otros tipos de conductas susceptibles de reprochabilidad penal que no son «pruebas ni encuentros» cómo por ejemplo, acertar resultado final de un partido, si fulanito ha marcado algún gol, o cuántos, quién es el primero que marca, etc. IV. PENALIDAD Las penas que se imponen a los autores según el art 286 bis CP sería la pena de prisión de seis meses a cuatro años, inhabilitación especial para el ejercicio de profesión e industria (tiempo muy

5 5/5 elevado para deportistas profesionales que tienen corta vida profesional) por tiempo de 1 a 6 años y multa del tanto al triple del valor del beneficio. Según nuestro parecer la pena fijada de prisión, para estas conductas criminales, es muy elevada y desproporcionada, si comparamos con las penas previstas para otros delitos similares que también lesionan el orden socioeconómico, como por ejemplo las estafas, apropiación indebida o los simples cohechos funcionariales. Hay una suerte de inexplicable malditismo en el delito de cohecho entre particulares, que hace que las penas fijadas sean muy altas. En el Anteproyecto del CP nuevo no hay una regulación que subsane las deficiencias por nosotros señaladas y es una ocasión de nuevo fallida en la siempre frenética motorización de la legislación penal aprobada. Después de todo lo dicho, no es difícil imaginar, que no hay pronunciamientos jurisprudenciales al respecto que nos pudiera alumbrar y robustecer nuestros planteamientos. V. CONCLUSIONES PRIMERA. Tiene que haber una regulación más definida, independiente y detallada de los delitos de corrupción en el deporte incluyéndose, de una vez por todas, la regulación del fraude de las apuestas por Internet, fenómeno delincuencial de profusa ejecución en nuestros días. Hay que evitar un cómodo envío al derecho administrativo sancionador que nada resuelve sino que provoca incertidumbre. SEGUNDA. Igualmente, se debería ampliar el círculo de extranieus de los responsables de los delitos cometidos de fraude en el deporte que pueden ser personas que no estén plenamente integradas dentro del mundo del deporte como aficionados, socios, representantes de los jugadores o simples testaferros, evasores de impuestos o gerentes de casas de apuestas. TERCERA. En cuanto a las penas, sería aconsejable una disminución de las penas de prisión, con un simultáneo aumento de las medidas de seguridad de inhabilitación especial y del importe las cuantías de la multa, a tenor del beneficio económico obtenido. CUARTA. La aplicación de una vez por todas, de la tan careada como ineficaz, responsabilidad penal de las personas jurídicas, en este caso, clubs y la subsunción de su conducta ilícitas en las penas previstas para ellas en el art CP, como es la intervención judicial [letra g)] o incluso su disolución [letra b)].

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