65 ANEXO LEGISLATIVO

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1 ANEXO LEGISLATIVO 65

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3 Anexo Legislativo 67 ANEXO LEGISLATIVO GUÍA DE CONSULTA RÁPIDA 1. Fuente interna: a) Ámbito Civil: Arts. 51, 63 y 70 Cód. Civil Fuente Interna: b) Ámbito Penal: El Código Penal establece lo que sigue: Constitucionalidad del derecho a la vida desde la concepción Derecho Internacional Público: Convención de Derechos de Niño: (1989, Nueva York) Convención Americana de Derechos Humanos (1969, Pacto de San José de Costa Rica): Art. 4, 5, 19 y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966, Nueva York): Declaración Americana de los Derechos y Deberes del hombre (1948, Bogotá) Declaración Universal de Derechos Humanos (1948, ONU) Fuente interna: a) Ámbito Civil: Arts. 51, 63 y 70 Cód. Civil El Art. 51 dice: Todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. El Art. 54 llama personas a aquellas que aún no han nacido, y les atribuye la misma incapacidad absoluta que atribuye además a los menores impúberes, a los dementes y a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. El Art. 63 dice: Son personas por nacer las que no habiendo nacido están concebidas en el seno materno. El Art. 64 atribuye una representación a las personas por nacer para determinados negocios jurídicos (adquirir bienes por donación o herencia). El Art. 70 dice: Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas, y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubieran nacido... El Art. 72 dice: Tampoco importará que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran después de nacer, por un vicio orgánico interno, o por nacer antes de tiempo El Art. 264 dice: La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos para su protección y formación integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. 2. Fuente Interna: b) Ámbito Penal: El Código Penal establece lo que sigue: - El Art. 85. señala la pena genérica para quien cause el aborto (excluida la autocausación de la mujer, que se trata en el Art. 87- El que causare un aborto será reprimido: 1º. con reclusión o prisión de tres a diez años, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena podrá elevarse hasta quince años, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer; 2º. con reclusión o prisión de uno a cuatro años, si obrare con consentimiento de la mujer. El máximum de la pena se elevara a seis años, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer. - El Art. 86. señala la pena calificada por quien tiene a su cargo el deber hipocrático (de sanar) y en cambio usa su ciencia para cometer homicidio: El segundo párrafo encierra excepciones que incurren en inconstitucionalidad sobreviniente, a partir de la aprobación de los Pactos Internacionales Constitucionalizados (Art. 75 inc. 22). Debieran ser eliminados de la legislación. Cuando menos deben ser interpretados restrictivamente,

4 68 foro uca vida y familia puesto que implican un homicidio voluntario de una víctima inocente. Incurrirán en las penas establecidas en el artículo anterior y sufrirán, además, inhabilitación especial por doble tiempo que el de la condena, los médicos, cirujanos, parteras o farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo. El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible: 1º. si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios; 2º. si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deberá ser requerido para el aborto. - El Art. 87. señala la penalización del aborto causado involuntariamente si el embarazo era notorio: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que con violencia causare un aborto sin haber tenido el propósito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere notorio o le constare. - El Art. 88. penaliza a la madre filicida que comete aborto o consiente en que éste sea practicado: Será reprimida con prisión de uno a cuatro años, la mujer que causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible. 3. Constitucionalidad del derecho a la vida desde la concepción. La fuente Constitucional se plasma fundamentalmente en los siguientes argumentos normativos: Art. 16 (Prohibición de la discriminación, igualdad ante la ley) Art. 14 bis (Tutela de la familia, que expresa la obligación del Estado de tutelar a las madres ya sus hijos, con asistencia de seguridad social, y no de asegurar que los hijos de los menos pudientes sean eliminados en forma higiénica) Art. 33 (Derechos humanos genéricos, entre los que se encuentra el derecho a la vida, el primero de todos los derechos, Cf., Saguir y Dib Fallos 302:1284) Art. 43. Concesión de la acción de amparo en caso de discriminación (que puede ser ejercida por el representante promiscuo). Art. 75 inc. 19: Establece la obligación del estado de la promoción de la familia, la prohibición de la discriminación, la igualdad de oportunidades y posibilidades para todos los hombres Art. 75 inc. 22. Incluye los pactos internacionales constitucionalizados, que se abordan en el punto siguiente. Art. 75 inc. 23 prescribe un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño en desamparo, desde el embarazo hasta finalización del período de enseñanza elemental, lo cual implica una definición de niño. Según el Constituyente, el amparo de la persona por nacer comienza desde la concepción ( Diario de Sesiones, p. 4606) 4. Derecho Internacional Público: 1. Convención de Derechos de Niño: (1989, Nueva York) Preámbulo, Arts. 1, 2, 3, 6, 23. Es importante señalar al respecto, que el Preámbulo (clave hermenéutica de la Convención) establece claramente que el niño en razón de su inmadurez física y mental, necesita salvaguardas especiales y cuidad, incluyendo apropiada protección legal, antes como después de su nacimiento. Tan vigente está esta precisión, que los Estados abortistas han debido formular reserva respecto del preámbulo a este respecto (Vg. Francia). ElArt. 1 dice: Para los efectos de la presente convención, se entiende por niño todo ser humano menor de

5 Anexo Legislativo 69 dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad. LaArgentina ha formulado expresamente la declaración interpretativa que se consigna en el Art. 2 de la ley la interpretación clara que asume respecto de la vinculación del Preámbulo con el Art. 1º de la Convención. Dicha reserva dice: Art. 2º, Párr. 3º Ley : Con relación al Art. 1º de la Convención sobre los Derechos del Niño, la República Argentina declara que el mismo debe interpretarse en el sentido que se entiendo por niño todo ser humano desde el momento de su concepción y hasta los dieciocho años de edad. Según los trabajos sobre Reservas a Tratados de la Comisión Internacional de Derecho, la Asamblea General de las Naciones Unidas votó en 1999 (Reunión Nº 55) que la declaración interpretativa tendrá los mismos efectos que las reservas a los tratados. Asimismo estableció que las declaraciones interpretativas obligan a los Estados parte en las condiciones de la interpretación formulada (Cfr. Comentario a las Draft-lines de la Guía Práctica, publicadas en el Yearbook de 1999, pág. 335; cfr. tb. draft-line ) La Academia Nacional de Derecho, en su Dictamen del 25 de Agosto de 2005, sostuvo que la frase en las condiciones de su vigencia del Art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional se refiere a las reservas y cláusulas interpretativas que el gobierno introdujo al momento de la ratificación del Tratado de que se trate. ElArt. 2 establece el alcance de la Convención respecto de todos los niños, sin discriminación alguna de ningún tipo. Los Estados miembros deberán tomar medidas apropiadas para asegurar que los niños sean protegidos ante cualquier forma de discriminación o castigo - ElArt. 3º establece que la consideración primaria respecto de todas las cuestiones atinentes a los niños, por instituciones públicas o privadas, cortes, o autoridades administrativas o legislativas, el mejor interés del menor será la consideración primaria. Los estados se obligan a proveer las medidas requeridas a este fin. ElArt. 6, inc. 1º reconoce el derecho a la vida (de todo niño según la clave hermenéutica del preámbulo y el resto del articulado). Los Estados-parte se obligan a proveer a este fin. El Art. 18 vuelve a insistir sobre el estándar del mejor interés del menor. ElArt. 23 prevé que los niños mental o físicamente discapacitados deben gozar una vida plena y decente. ElArt. 24 insiste en la necesidad de que el Estado provea las facilidades para: disminuir la mortalidad infantil y de los niños. Asegurar la provisión de asistencia médica, asegurar cuidados prenatales y postnatales para las madres, etc. 2. Convención Americana de Derechos Humanos (1969, Pacto de San José de Costa Rica): Art. 4, 5, 19 y 24. El Pacto de San José de Costa Rica, reconoce explícitamente en el Art. 4 el derecho de la persona a la vida desde la concepción. ElArt. 4º dice: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente - ElArt. 1º, párrafo 2. dice: Para los efectos de esta Convención, persona es todo ser humano. ElArt. 3º dice: Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica ElArt. 5º establece el derecho de toda persona ser respetado en su integridad física, mental y moral. El Art. 16º establece el deber de protección de la minoridad por parte del Estado. Esta disposición se reitera en el

6 70 foro uca vida y familia texto del Art. 19. El Art. 24 establece la igualdad ante la ley. 3. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966, Nueva York): El Art. 6º establece que el derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estará protegido por la ley. Nadie podrá ser privado de la vida arbitrariamente. Art. 10º establece la protección a la familia (como grupo natural y unidad fundamental de la sociedad. ElArt. 12º reconoce el Derecho a la Salud, especialmente la mortandad infantil y el desarrollo sano de los niños. ElArt. 16º establece: Todo ser humano tiene derecho en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurídica 4. Declaración Americana de los Derechos y Deberes del hombre (1948, Bogotá) ElArt. I dice: Todo ser humano tiene derechos a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona ElArt. XVII dice: Toda persona tiene derecho a que se le reconozca en cualquier parte como sujeto de derechos y obligaciones, y a gozar de los derechos civiles fundamentales 5. Declaración Universal de Derechos Humanos (1948, ONU) ElArt. 3º dice: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. El Art. 6º dice: Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurídica

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