TRABAJADOR AUTÓNOMO ECONÓMICAMENTE DEPENDIENTE (TRADE) PONENTE: Pedro Mª Fraile Fresno Letrado asesor jurídico de Mutualia DTA Noviembre 2009

Transcripción

1 TRABAJADOR AUTÓNOMO ECONÓMICAMENTE DEPENDIENTE (TRADE) PONENTE: Pedro Mª Fraile Fresno Letrado asesor jurídico de Mutualia DTA Noviembre 2009

2 INDICE 1.- Introducción a su normativa Regulación Peculiaridades 2.- Régimen profesional del TRADE Concepto Condiciones Calculo el 75% y Excluidos Acreditación de la condición de TRADE Contrato y su contenido Información sobre los contratos Registro del contrato 3.- Protección Social del TRADE Derecho a la Seguridad Social Afiliación Cotización Cobertura IT y CP Acción Protectora ComoTRADEa 4.- Acuerdo de interés profesional 5.- Jornada de la actividad profesional Interrupción anual Descanso semanal, Festivos Realización de actividad por mayor tiempo al pactado Horario Violencia de género 6.- Extinción de la relación contractual Causas Indemnización por daños y perjuicios Cuantía de la Indemnización 7.- Interrupciones justificadas de la actividad profesional Causas Extinción por Interrupción 8.- Aspectos procesales Capacidad procesal Competencia jurisdiccional Procedimientos no jurisdiccionales 9.- TRADES Específicos Agentes de seguros Transportes Agentes comerciales 10.- Adaptaciones a la normativa 11.- Doctrina jurisprudencial 1

3 1. Introducción a su normativa REGULACION Estatuto del trabajador Autónomo (L 20/2007, de 11 de julio) Reglamento regulador de su contrato y registro (RD 197/2009, de 23 de febrero) PECULIARIDADES Novedad regulación del TRADE Originalidad Necesidad Insuficiencia de la normativa civil y para su regulación y protección Antecedentes en ámbito laboral Regulación como figura específica Definición por normas de desarrollo y jurisprudencia Implantación actual de la figura 2

4 2. Régimen Profesional del TRADE 2.1- CONCEPTO: Trabajador autónomo, persona física que realiza una actividad económica o profesional a titulo lucrativo y de forma habitual, personal, directa y predominante para una persona física o jurídica denominada cliente, del que depende económicamente por percibir de él, al menos, el 75% de su ingresos por rendimientos de trabajo y de actividades económicas o profesionales CONDICIONES: No tener a su cargo trabajadores por cuenta ajena, ni subcontratar parte o toda actividad con terceros Actividad diferenciada del resto de trabajadores del cliente Infraestructura productiva y material propios, cuando sean relevantes Criterios organizativos propios, sin perjuicio indicaciones técnicas del cliente Percibir contraprestación en función del resultado de actividad asumiendo riesgo y ventura Sólo puede ser TRADE respecto de un único cliente 3

5 2. Régimen Profesional del TRADE 2.3- CÁLCULO DEL 75%: El 75% lo será respecto de los ingresos totales percibidos por el trabajador autónomo por rendimientos de actividades económicas o profesionales como consecuencia del trabajo por cuenta propia realizado para todos los clientes, incluido el relativo a su actividad de TRADE, así como los rendimientos que pudiera tener como trabajador por cuenta ajena en virtud de contrato de trabajo Conceptos excluidos: Los ingresos procedentes de los rendimientos de capital o plusvalías que perciba el trabajador autónomo derivados de la gestión de su propio patrimonio personal, así como los ingresos procedentes de la transmisión de elementos afectos a actividades económicas. 4

6 2. Régimen Profesional del TRADE 2.3- EXCLUIDOS Excluidos: Los titulares de establecimientos o locales comerciales e industriales y de oficinas y despachos abiertos al público. Los profesionales que ejerzan su profesión conjuntamente con otros en régimen societario o bajo cualquier otra forma jurídica admitida en derecho. La exclusión de los profesionales en régimen societario se entiende sin perjuicio del contrato de TRADE que pueda celebrar el profesional con un cliente distinto de la sociedad o persona jurídica en la que esté inserto. Cliente: Persona física o jurídica para la que se realiza la actividad económica o profesional del TRADE. 5

7 2. Régimen Profesional del TRADE 2.4- ACREDITACION DE LA CONDICION DE TRADE El cliente podrá requerir al TRADE la acreditación del cumplimiento de los requisitos de su condición de TRADE. Momento: En la fecha de la celebración del contrato o en cualquier otro momento de la relación contractual siempre que desde la última acreditación hayan transcurrido al menos seis meses. Ejercicio de acciones: Tal exigencia de acreditación lo es sin perjuicio del ejercicio de las acciones judiciales oportunas en el supuesto de controversia derivada del contrato. Documentación acreditativa de los ingresos caracterizadores del TRADE: la que acuerden las partes o cualquiera admitida en derecho, y en todo caso la recogida en la declaración del artículo 5.2 del Reglamento (requisitos del contrato). Medios de prueba: entre otros, la última declaración del I.R.P.F. y en su defecto, el certificado de rendimientos emitido por la Agencia Estatal de Administración Tributaria. 6

8 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO Normativa: El contrato, ya sea su naturaleza civil, mercantil o administrativa se regirá por las disposiciones contenidas en el Capítulo I del R.D. 197/2009, en lo que no se oponga a la normativa aplicable a la actividad Los acuerdos de interés profesional serán, asimismo, fuente del régimen profesional de los trabajadores autónomos económicamente dependientes Toda cláusula del contrato individual de un TRADE afiliado a un sindicato o asociado a una organización de autónomos, será nula cuando contravenga lo dispuesto en un acuerdo de interés profesional firmado por dicho sindicato o asociación que le sea de aplicación a dicho trabajador por haber prestado su consentimiento 7

9 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO Partes: Entre el TRADE y su cliente. Objeto: Que el TRADE ejecute una actividad económica o profesional a favor del cliente a cambio de una contraprestación económica, para la ejecución de una obra o serie de ellas o para la prestación de uno o más servicios. Forma: Deberá formalizarse siempre por escrito. 8

10 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO Obligaciones formales: El TRADE comunicará al cliente dicha condición, no pudiendo acogerse al régimen jurídico del TRADE en el caso de no producirse tal comunicación El TRADE deberá hacer constar expresamente en el contrato su condición de dependiente económicamente respecto del cliente que le contrate, así como las variaciones que se produjeran al respecto. Duración del contrato: El contrato tendrá la duración que las partes acuerden, pudiendo fijarse una fecha de término del contrato o remitirse a la finalización del servicio determinado Cuando en el contrato no se hubiera fijado una duración o un servicio determinado, se presumirá, salvo prueba en contrario, que el contrato surte efectos desde la fecha de su formalización y que ha sido pactado por tiempo indefinido. 9

11 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO 1. Identificación de las partes 2. Elementos que configuran la condición de TRADE: Deberá hacer constar expresamente en el contrato su condición de dependiente económicamente Las partes asentirán sobre: a) No ejecutar su actividad de manera indiferenciada con los trabajadores del cliente. b) Desarrollará su actividad con criterios organizativos propios. c) El riesgo y ventura de la actividad será asumido por el trabajador autónomo, recibirá la contraprestación en función del resultado 10

12 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO Declaración del TRADE : a) Los ingresos, al menos, el 75 por 100 b) No tiene a su cargo trabajadores por cuenta ajena. c) No va a contratar ni subcontratar con terceros parte o toda la actividad contratada con el cliente d) Infraestructura productiva y material propios, independientes de los de su cliente, e) Comunicará por escrito a su cliente las variaciones en su condición f) No es titular de establecimientos o locales comerciales e industriales y de Oficinas y despachos abiertos al público. g) No ejerce profesión conjuntamente con otros profesionales 11

13 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO 3. El objeto y causa del contrato, especificando en todo caso: El contenido de la prestación del TRADE. Que el TRADE asume el riesgo y ventura de la actividad. la contraprestación económica asumida por el cliente en función del resultado. En su caso, la periodicidad y el modo de ambas prestaciones. 4. El régimen de la interrupción anual de la actividad, del descanso semanal y de los festivos, así como la duración máxima de la jornada de la actividad, incluyendo su distribución semanal si ésta se computa por mes o año. Deberá contemplarse también la correspondiente distribución semanal y adaptación del horario de la actividad para el supuesto de que la trabajadora autónoma económicamente dependiente sea víctima de la violencia de género, con el objeto de hacer efectiva su protección o su derecho a la asistencia social integral. 12

14 2. Régimen Profesional del TRADE 2.5- CONTRATO Y SU CONTENIDO 5. El acuerdo de interés profesional que, en su caso, sea de aplicación, siempre que el TRADE dé su conformidad de forma expresa. 6. Las partes podrán incluir en el contrato cualquier otra estipulación que consideren oportuna y sea conforme a derecho. En particular: La fecha de comienzo y duración de la vigencia del contrato y de las respectivas prestaciones. La duración del preaviso con que el TRADE o el cliente han de comunicar a la otra parte el desistimiento o la voluntad de extinguir o de interrumpir el contrato. La cuantía de la indemnización a que, en su caso, tenga derecho el TRADE o el cliente por extinción del contrato, salvo que tal cuantía venga determinada en el acuerdo de interés profesional aplicable. Mejoras en materia de prevención de riesgos laborales, más allá del derecho del TRADE a su integridad física y a la protección adecuada de su seguridad y salud en el trabajo, así como en su formación preventiva. Las condiciones contractuales aplicables en caso de que el TRADE dejase de cumplir con el requisito de dependencia económica. 13

15 2. Régimen Profesional del TRADE 2.6- INFORMACIÓN SOBRE LOS CONTRATOS Información a los trabajadores del cliente: El cliente, en un plazo no superior a diez días hábiles a partir de la contratación de un trabajador autónomo económicamente dependiente, deberá informar a los representantes de sus trabajadores, si los hubiere, sobre dicha contratación. Elementos del contrato a comunicar: Identidad del trabajador autónomo. Objeto del contrato. Lugar de ejecución. Fecha de comienzo y duración del contrato. 14

16 2. Régimen Profesional del TRADE 2.6- INFORMACIÓN SOBRE LOS CONTRATOS Datos excluidos: De esta información se excluirá en todo caso el número de documento nacional de identidad, el domicilio, el estado civil, y cualquier otro dato que pudiera afectar a la intimidad personal (asimismo en el artº 12 L. 20/2007), de acuerdo con la Ley Orgánica 1/1982, de 5 de mayo (RCL 1982\1197; ApNDL 3639), que establece la protección civil de los derechos fundamentales al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen, y con Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre (RCL 1999\3058), de Protección de Datos de Carácter Personal. Será de aplicación lo previsto en el artículo 65 del Estatuto de los Trabajadores, respecto de la observancia de las normas que sobre sigilo profesional están establecidas para los miembros del comité de empresa para la información relativa a los contratos de los TRADEs. 15

17 2. Régimen Profesional del TRADE 2.6- INFORMACIÓN SOBRE LOS CONTRATOS Copia del contrato celebrado entre el trabajador autónomo económicamente dependiente y su cliente, una vez registrado en el Servicio Público de Empleo Estatal y copia de la comunicación al Servicio Público de Empleo Estatal de la terminación del contrato registrado». Modelo de contrato de trabajador autónomo económicamente dependiente: Carácter: (Disposición Adicional séptima R.D. 197/2009). El modelo de contrato de trabajador autónomo económicamente dependiente del Anexo del R.D. 197/2009 tiene carácter meramente indicativo, debiendo adecuarse para los supuestos contemplados en la disposición adicional undécima y en la disposición adicional decimonovena del Estatuto del Trabajo Autónomo, de conformidad con lo establecido en las disposiciones adicionales primera y segunda del R.D. 197/

18 2. Régimen Profesional del TRADE 2.7- REGISTRO DEL CONTRATO El contrato deberá ser registrado en la oficina pública correspondiente. Dicho registro no tendrá carácter público. Registro provisional de contratos: Resolución : Resolución del Servicio Público Estatal de para el registro provisional de contratos de TRADEs hasta que se aprueba el reglamento de desarrollo de la ley. Adaptación al R.D. nº 197/2009: (Disposición Transitoria tercera del R.D. 197/2009) Los contratos registrados de conformidad con la Resolución de 21 de febrero de 2008, del Servicio Público de Empleo Estatal, por la que se establece el procedimiento provisional para el registro de los contratos de los trabajadores autónomos económicamente dependientes deberán adaptarse a lo dispuesto en el artículo 6.2 del R.D. 197/2009 en el plazo de tres meses desde la entrada en vigor del mismo ( ). 17

19 2. Régimen Profesional del TRADE 2.7- REGISTRO DEL CONTRATO Formalización del registro: Plazo: 1. En el plazo de los diez días hábiles siguientes a su firma. Parte obligada: El contrato deberá ser registrado por el TRADE, comunicando al cliente dicho registro en el plazo de cinco días hábiles siguientes al mismo. Incumplimiento de la comunicación: Si el TRADE no da dicha comunicación al cliente en el plazo de quince días desde la firma del, será el cliente quien deberá registrar el contrato en el Servicio Público de Empleo Estatal en el plazo de diez días hábiles siguientes. Lugar: se efectuará en el Servicio Público de Empleo Estatal, organismo del que dependerá el registro con carácter informativo de contratos para la realización de la actividad económica o profesional del TRADE. 18

20 2. Régimen Profesional del TRADE 2.7- REGISTRO DEL CONTRATO Datos a recoger en el Registro: los extremos obligatorios del contrato contenidos en el artículo 4.2 del RD 197/2009, aunque señala también otros datos voluntarios como la fecha de inicio y terminación del contrato, para el caso de que hayan sido contemplados, y la actividad económica o profesional del TRADE. Forma de presentación: el TRADE, el cliente o los profesionales colegiados que actúen en representación de terceros efectuarán el registro mediante la presentación personal por medio de la copia de contrato o mediante el procedimiento telemático del Servicio Público de Empleo Estatal. Comunicación de las variaciones: Serán objeto de comunicación al Servicio Público de Empleo Estatal las modificaciones del contrato que se produzcan y la terminación del contrato, en los mismos términos y plazos señalados en el artº 6º.1 RD 197/2009, a contar desde que se produzca. Información al Consejo del Trabajo Autónomo: El Servicio Público de Empleo Estatal informará al Consejo del Trabajo Autónomo sobre los datos estadísticos del registro de los contratos de los trabajadores autónomos económicamente dependientes. 19

21 3. Protección Social del TRADE 3.1- DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL Derecho al mantenimiento de un régimen público de Seguridad Social, que les garantice la asistencia y las prestaciones sociales suficientes ante situaciones de necesidad (artº 41 de la Constitución). Las prestaciones complementarias serán libres. La protección de los trabajadores por cuenta propia o autónomos se instrumentará a través de un único régimen, que se denominará Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos, sin perjuicio de que algunos colectivos específicos de trabajadores autónomos, en razón de su pertenencia a un determinado sector económico, estén encuadrados en otros regímenes de la Seguridad Social AFILIACIÓN La afiliación al sistema de la Seguridad Social es obligatoria para los trabajadores autónomos o por cuenta propia, y única para su vida profesional, sin perjuicio de las altas y bajas en los distintos regímenes que integran el sistema de Seguridad Social, así como de las demás variaciones que puedan producirse con posterioridad a la afiliación 20

22 3. Protección Social del TRADE 3.3- COTIZACIÓN La cotización es obligatoria en el Régimen Especial de Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos en los términos previstos en el artículo 15 del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, y demás disposiciones de desarrollo. La Ley podrá establecer reducciones o bonificaciones en las bases de cotización o en las cuotas de Seguridad Social para determinados colectivos de trabajadores autónomos en atención a sus características personales o a las características profesionales de la actividad ejercida. Actualización de cotizaciones (Disposición Adicional séptima L. 20/2007): La Ley de Presupuestos Generales del Estado podrá establecer las bases de cotización diferenciadas, reducciones o bonificaciones a las que se refiere el artículo 25 y la disposición adicional segunda de la Ley 20/

23 3. Protección Social del TRADE 3.4- COBERTURA DE IT Y CP A partir del día primero de enero del ejercicio siguiente a la entrada en vigor de la presente Ley ( ), los trabajadores por cuenta propia o autónomos que no hayan optado por dar cobertura a las prestaciones de incapacidad temporal, deberán llevarlo a cabo de forma obligatoria, siempre que no tengan derecho a dicha prestación en razón de la actividad realizada en otro Régimen de la Seguridad Social. De igual forma, la anterior fecha ( ) se tomará para la entrada en vigor de la obligatoriedad de cotización establecida en el punto 3 del artículo 26 de la Ley 20/2007. Por el Gobierno se determinarán aquellas actividades profesionales desarrolladas por trabajadores autónomos que presentan un mayor riesgo de siniestralidad, en las que será obligatoria la cobertura de las contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la Seguridad Social. En tales supuestos, será de aplicación lo previsto en el apartado 3 del artículo 26 de la Ley 20/2007. Lo dispuesto en los apartados anteriores no será de aplicación a los trabajadores por cuenta propia agrarios, incorporados al «Sistema Especial de Trabajadores Agrarios por Cuenta Propia», para quien la cobertura de la incapacidad temporal y de las contingencias profesionales seguirán siendo de cobertura voluntaria. 22

24 3. Protección Social del TRADE 3.5- ACCIÓN PROTECTORA: a) Asistencia Sanitaria b) Prestaciones Económicas: IT, REL, Maternidad, paternidad, IP, jubilación, Muerte y Supervivencia, familiares por hijo a cargo c) Prestaciones de servicios sociales: las establecidas legalmente. En todo caso: reeducación, rehabilitación de personas con discapacidad, asistencia a la tercera edad y recuperación profesional. Política de continuación tras la edad de jubilación: Los poderes públicos la promoverán. Jubilación anticipada: Se podrá establecer reglamentariamente en atención a la naturaleza tóxica, peligrosa o penosa de la actividad ejercida. Convergencia con el régimen de los trabajadores por cuenta ajena. 23

25 3. Protección Social del TRADE 3.6- COMO TRADE: Acción protectora: Los TRADEs deben cubrir obligatoriamente la IT profesional (AT y EP). Cotización: Podrán establecerse bases de cotización diferenciadas para los TRADEs. Accidente de trabajo: Toda lesión corporal del TRADE que sufra con ocasión o por consecuencia de la actividad profesional, considerándose también AT el que sufra el trabajador al ir o volver del lugar de la prestación de la actividad o por causa o consecuencia de la misma. Salvo prueba en contrario, se presumirá que el accidente no tiene relación con el trabajo cuando haya ocurrido fuera del desarrollo de la actividad. Inscripción, Afiliación, Altas, Bajas y Variaciones de Datos: Provisional con plena validez con la Resolución TGSS hasta el RD 197/

26 4. Acuerdo de Interés Profesional Partes: Las asociaciones o sindicatos que representen a los trabajadores autónomos económicamente dependientes y las empresas. Objeto: las condiciones de modo, tiempo y lugar de ejecución de dicha actividad, así como otras condiciones generales de contratación. Los acuerdos de interés profesional podrán instituir órganos específicos de solución de conflictos (artº 18 L. 20/2007). Límite: - Límites y condiciones establecidos en la legislación de defensa de la competencia. - Nulas y sin efectos las cláusulas de los acuerdos de interés profesional contrarias a disposiciones legales de derecho necesario. Forma: Deberán concertarse por escrito. Amparo normativo de la contratación: Los acuerdos de interés profesional se pactarán al amparo de las disposiciones del Código Civil. Eficacia: La eficacia personal de dichos acuerdos se limitará a las partes firmantes y, en su caso, a los afiliados a las asociaciones de autónomos o sindicatos firmantes que hayan prestado expresamente su consentimiento para ello. 25

27 5. Jornada de la Actividad Profesional 5.1- INTERRUPCIÓN ANUAL De 18 días hábiles, sin perjuicio de que dicho régimen pueda ser mejorado mediante contrato entre las partes o mediante acuerdos de interés profesional DESCANSO SEMANAL, FESTIVOS Cuantía máxima de la jornada de actividad Distribución semanal (si se computa por mes o año: Determinación mediante contrato individual o acuerdo de interés profesional REALIZACIÓN DE ACTIVIDAD POR TIEMPO MAYOR AL PACTADO Será voluntaria en todo caso. No podrá exceder del incremento máximo establecido mediante acuerdo de interés profesional. En ausencia de acuerdo de interés profesional, el incremento no podrá exceder del 30 por 100 del tiempo ordinario de actividad individualmente acordado HORARIO Procurará adaptarse a fin de poder conciliar la vida personal, familiar y profesional del TRADE VIOLENCIA DE GÉNERO La trabajadora TRADE objeto de violencia de género tendrá derecho a adaptar el horario de la actividad para hacer efectiva su protección o su derecho a la asistencia social. 26

28 6. Extinción de la relación contractual 6.1- CAUSAS Mutuo acuerdo Causas válidamente consignadas en el contrato Muerte y jubilación o invalidez incompatibles Desistimiento del TRADE (preaviso) Voluntad del contraparte. TRADE, incumplimiento contractual grave de la Voluntad del cliente por causa justificada, debiendo mediar el preaviso estipulado o conforme a los usos y costumbres. Decisión de la trabajadora autónoma económicamente dependiente, consecuencia de ser víctima de violencia de género. Cualquier otra causa legalmente establecida INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS Resolución por incumplimiento contractual de la otra parte. Resolución por voluntad del cliente sin causa justificada. Desistimiento del TRADE: el cliente podrá ser indemnizado cuando dicho desistimiento le ocasione un perjuicio importante que paralice o perturbe el normal desarrollo de su actividad. 27

29 6. Extinción de la relación contractual 6.3- CUANTÍA DE LA INDEMNIZACIÓN La fijada en el contrato individual o en el acuerdo de interés profesional Si no hay regulación: se tomarán en consideración, entre otros factores, el tiempo restante previsto de duración del contrato, la gravedad del incumplimiento del cliente, las inversiones y gastos anticipados por el TRADE vinculados a la ejecución de la actividad profesional contratada y el plazo de preaviso otorgado por el cliente sobre la fecha de extinción del contrato. 28

30 7. Interrupciones justificadas de la actividad profesional 7.1- CAUSAS Mutuo acuerdo de las partes. Responsabilidades familiares urgentes, sobrevenidas e imprevisibles. El riesgo grave e inminente para la vida o salud del trabajador autónomo. Incapacidad temporal, maternidad o paternidad. La situación de violencia de género, Fuerza mayor. Otras causas fijadas mediante contrato o acuerdo de interés profesional 7.2- EXTINCIÓN POR INTERRUPCIÓN Las causas de interrupción no podrán fundamentar la extinción contractual por voluntad del cliente, sin perjuicio de otros efectos que para dichos supuestos puedan acordar las partes. Si el cliente diera por extinguido el contrato, se consideraría una falta de justificación que dará derecho a la indemnización referida. No obstante, en IT, maternidad o paternidad y fuerza mayor, si la interrupción ocasione un perjuicio importante al cliente, podrá considerarse justificada la extinción del contrato. 29

31 8. ASPECTOS PROCESALES 8.1- CAPACIDAD PROCESAL: Se reconoce capacidad procesal a los TRADEs mayores de 16 años COMPETENCIA JURISDICCIONAL: Orden social. Aplicables los procesos especiales?: Seguridad Social, libertad sindical y conflictos colectivos sí. Resto: Los Tribunales irán estableciendo la adscripción a un procedimiento u otro PROCEDIMIENTOS NO JURISDICCIONALES: Conciliación: Será requisito previo para tramitar acciones judiciales el intento de conciliación o mediación. Los acuerdos de interés profesional podrán instituir órganos específicos de solución de conflictos. Eficacia: Lo acordado tendrá fuerza ejecutiva entre las partes, sin necesidad de ratificación ante el órgano judicial, pudiendo acudirse al trámite de ejecución de sentencias. Arbitraje: Podrá acudirse al arbitraje, siendo equiparados los laudos a las sentencias firmes. El procedimiento podrá pactarse en el contrato o en el AIP, acudiéndose en su defecto a las normas reguladoras. 30

32 9. TRADES ESPECÍFICOS 9.1- AGENTES DE SEGUROS Sujetos SECTOR Los agentes de seguros exclusivos y agentes de seguros vinculados que cumplan con las condiciones establecidas en el artículo 11 del Estatuto del Trabajo Autónomo, estarán sujetos al régimen del TRADE. Excluidos Los agentes de seguros exclusivos y agentes de seguros vinculados que hayan suscrito un contrato mercantil con auxiliares externos, de conformidad con el artículo 8 de la Ley 26/2006, de 17 de julio (RCL 2006\1437), de Mediación de Seguros y Reaseguros Privados. (Artº 11.2 a) del Estatuto del Trabajo Autónomo: No tener a su cargo trabajadores por cuenta ajena ni contratar o subcontratar parte o toda la actividad con terceros, tanto respecto de la actividad contratada con el cliente del que depende económicamente como 31 de las actividades que pudiera contratar con otros clientes).

33 9.1- AGENTES DE SEGUROS 9. TRADES ESPECÍFICOS Especificaciones Artº 11-2-d) L 20/2007: Desarrollar su actividad con criterios organizativos propios, sin perjuicio de las indicaciones técnicas que pudiese recibir de su cliente. Indicaciones técnicas: Se considerarán indicaciones técnicas, entre otras, las relacionadas con su actividad, especialmente las que deriven de la normativa interna de suscripción y de cobertura de riesgos de la entidad aseguradora, de la normativa de seguros privados, de la normativa de protección de datos de carácter personal, de blanqueo de capitales u otras disposiciones de obligado cumplimiento. Artº 11-2-b) L 20/2007: Disponer de infraestructura productiva y material propios, necesarios para el ejercicio de la actividad e independientes de los de su cliente, cuando en dicha actividad sean relevantes económicamente Relevantes económicamente: No se considerará económicamente relevante Y, por lo tanto, puede tenerlos aunque no sean propios) la documentación, el material, ni el uso de instrumentos o herramientas, incluidas las telemáticas, que la entidad aseguradora proporcione a los agentes de seguros autónomos económicamente dependientes. 32

34 9. TRADES ESPECÍFICOS 9.1- AGENTES DE SEGUROS Registro La inscripción en el Registro de los TRADEs se realizará sin perjuicio de la necesaria inscripción del agente de seguros en el Registro administrativo de mediadores de seguros, corredores de reaseguros y sus altos cargos, en cumplimiento del artículo 9.1 de la Ley de Mediación de Seguros y Reaseguros Privados. 33

35 9. TRADES ESPECÍFICOS 9.2- TRANSPORTES Incluidos las personas prestadoras del servicio del transporte al amparo de autorizaciones administrativas (tarjetas de transporte) de las que sean titulares, realizada mediante el correspondiente precio con vehículos comerciales de servicio público cuya propiedad o poder directo de disposición ostenten, aun cuando dichos servicios se realicen de forma continuada para un mismo cargador o comercializador (artº 1.3 g) del Estatuto de los Trabajadores). En este caso, serán trabajadores autónomos económicamente dependientes a los que se refiere el artículo 1.2 d) de la Ley 20/2007 aquellos que cumplan con los requisitos del artículo 11.1 y 11.2 a) de la misma. Los citados trabajadores que tengan la condición de TRADE quedan excluidos de la aplicación del artículo 5.1 (hacer constancia expresa de la condición de TRADE) y de la letra d) del artículo 5.2 (declaración de que dispone de infraestructura productiva y material propios) del R.D. 197/

36 9. TRADES ESPECÍFICOS 9.3- AGENTES COMERCIALES Sujetos En los supuestos de agentes comerciales que, actuando como intermediarios independientes, se encarguen de manera continuada o estable y a cambio de remuneración, de promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, a los efectos de ser considerados trabajadores autónomos económicamente dependientes, no les será de aplicación el requisito de asumir el riesgo y ventura de tales operaciones, contemplado en el artículo 11, apartado 2, letra e) de la Ley 20/

37 10. ADAPTACIÓN DE LOS CONTRATOS VIGENTES A LA NUEVA NORMATIVA TRADEs: Contratos suscritos con anterioridad a vigencia L. 20/2007 ( ): Adaptación en 6 meses desde vigencia RD 197/2009 ( ): último día Salvo rescisión del contrato. Obligación del TRADE de comunicarlo al cliente en 3 meses desde entrada en vigor del RD 197/2009 ( ): Antes del Contratos suscritos con posterioridad a vigencia L. 20/2007 ( ): Efectos jurídicos plenos. SECTOR TRANSPORTE Y SECTOS SEGUROS: Contratos suscritos con anterioridad a vigencia L. 20/2007 ( ): Adaptación en 18 meses desde vigencia RD 197/2009 ( ): último día Salvo rescisión del contrato. Obligación del TRADE de comunicarlo al cliente en 1 año desde entrada en vigor de la L. 20/2007 ( ): Antes del Contratos suscritos con posterioridad a vigencia L. 20/2007 ( ): Efectos jurídicos plenos. ADAPTACIÓN CONTRATOS REGISTRADOS PROVISIONALMENTE: En plazo de 3 meses desde la vigencia del RD 197/2009 ( ): Antes del

38 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL Valor ad solemnitatem del requisito del contrato escrito: A favor: TSJAndalucía-Granada: S (AS 2009\1593): Fundamento de Derecho tercero: no tenía formalizado por escrito su contrato de trabajo como autónomo económicamente dependiente, se refleja la inexistencia entre las partes del contrato que prevé el artículo 12.1 de la Ley 20/2007 y que la Disposición Transitoria Tercera de la misma Ley establece, en primer lugar, la obligación de que los contratos suscritos con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley entre el trabajador autónomo económicamente dependiente del sector del transporte y el cliente, se adapten a las previsiones contenidas en la misma. 37

39 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL valor ad solemnitatem concedido por el artículo 12.1 por la Ley 20/2007 a los requisitos formales para la configuración del trabajador autónomo como económicamente dependiente, pues establece dicho precepto que: "El contrato para la realización de la actividad profesional del trabajador autónomo económicamente dependiente celebrado entre éste y su cliente deberá formalizarse siempre por escrito..." solo estamos ante una relación de trabajador autónomo económicamente dependiente cuando, además de cumplirse los requisitos sustantivos exigidos, se haya formalizado un contrato en que expresamente así se haga constar, adquiriendo la forma e indicación de la cualidad así valor esencial, 38

40 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL TSJPaís Vasco: S (recurso 3069/08): 3º) En los casos de esas mismas personas y aunque hubiera efectuado esa comunicación expresiva de ser un autónomo "económicamente dependiente", la novación del contrato anterior por el propio del TRADE: se exige el transcurso de un plazo de 18 meses desde que se dicten las normas reglamentarias previstas en el art LETA o que ambas partes convengan, expresamente, atenerse al régimen jurídico propio del TRADE. 4º) En todo caso porque la configuración legal del régimen jurídico propio del TRADE, se realiza sobre la base de la voluntad de las partes en sujetarse al mismo mediante un contrato escrito en el que se reconozca expresamente esa naturaleza por reunirse la condición de dependencia económica respecto al cliente (art LETA), requisito no exceptuado para los prestadores del servicio de transporte anteriores al , y este contrato no se había concertado entre los litigantes (ni tan siquiera en forma verbal). 39

41 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL Doctrina: D. Antonio Vicente Sempere Navarro: Hay que olvidarse aquí de la tradicional libertad formal del contrato de trabajo (y consiguiente primacía del principio de realidad): sólo estamos ante una relación de TRADE cuando, además de cumplirse los requisitos sustantivos exigidos (vínculo; autonomía; dependencia económica) se haya formalizado por escrito un contrato en que expresamente así se haga constar; la forma e indicación de la cualidad adquiere así valor esencial, ad solemnitatem (artículo 12) segura fuente de discusiones). P. Aramendi Sánchez: Mismo sentido. Mª Dolores Rubio de Medina ( El Estatuto del Trabajador Autónomo y su Reglamento ): Mismo sentido. 40

42 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL En contra: TSJ Castilla-León (Valladolid): S AS 2008\2799): Fundamentos de Derecho primero, párrafo último, segundo y cuarto: CUARTO El artículo 12 establece requisitos formales de naturaleza obligatoria, pero no impone que la forma del contrato sea requisito de validez del mismo. Al respecto hay que tener en cuenta: a) Que el artículo 1278 del Código Civil ( LEG 1889, 27) establece como norma general de todo el Derecho Español de contratos la naturaleza consensual de los mismos, de manera que "los contratos son obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez", y así, conforme al artículo 1279, cuando la Ley exija el otorgamiento de escritura u otra forma especial, ello tiene como única consecuencia que las partes pueden compelerse recíprocamente a llenar aquella forma, pero no la nulidad del contrato. b) Que ni en el artículo 12 de la Ley 20/2007 ( RCL 2007, 1354) ni en ninguna otra disposición del Estatuto del Trabajo Autónomo se dice que el incumplimiento de los requisitos de forma regulados en dicho precepto tenga otro efecto distinto al previsto en el artículo 1279 del Código Civil ( LEG 1889, 27), ni mucho menos la nulidad del contrato 41

43 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL el artículo 12.1 del Estatuto del Trabajo Autónomo tiene como referencia el artículo 8 del Estatuto de los Trabajadores, en el que también se establecen determinados requisitos de forma para determinados contratos de trabajo... pero su consecuencia en este caso está regulada legalmente, de manera que, efectivamente, no queda afectada su validez, sino su régimen jurídico, la falta de forma escrita determina simplemente una presunción iuris tantum de que nos encontramos ante un trabajador autónomo ordinario, mientras que el acogimiento a la forma escrita genera la presunción contraria a favor de la existencia de un trabajador autónomo económicamente dependiente. Pero ambas presunciones son "iuris tantum", 42

44 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL TSJ Cantabria: S (JUR 2009\308480): Reitera la misma argumentación con base en las normas citadas. TSJ Aragón: S (AS 2009\943): Fundamento de Derecho cuarto, párrafos 2º, 3º y 4º: Son diversos los casos en que determinados contratos de trabajo, fuera de los contemplados en el ET, deben tener forma escrita: cooperantes en el extranjero, empleados públicos, contrato de embarco o enrolamiento (en este caso, la antigua Ordenanza de la marina mercante, hoy no vigente, exigía forma escrita "inexcusable para su validez", pese a lo cual, la STS de negó que su falta produjera la nulidad radical del contrato) La falta de forma escrita del contrato de trabajo, cuando está legalmente exigida no tiene otras consecuencias que las previstas en la norma legal que la establece, no su inexistencia. Entender lo contrario significaría otorgar carácter constitutivo del contrato a su forma escrita, lo que se opone a lo dispuesto en el art. 8 del ET y, genéricamente, en los arts y ss. del Código Civil ( LEG 1889, 27). 43

45 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL son las características de hecho que en su caso tenga la actividad económica o profesional objeto de esos contratos y desempeñada por el trabajador, las que, en su caso, situarán la relación, sea cual fuere su denominación contractual, en el ámbito del Autónomo económicamente dependiente Resolución contractual: competencia de la Jurisdicción Social aunque no se haya adaptado el contrato a las previsiones de la Ley 20/2007. TSJ Aragón: S (AS 2009\943). TSJ Castilla-León (Valladolid): S AS 2008\2799). En contra: TSJ Andalucía-Granada: S (AS 2009\1593). Mismos razonamientos de base ya expuestos. 44

46 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL RÉGIMEN DE ADAPTACIÓN: Previsión y aplicación solamente respecto del artº 12.1, pfº 2º de la Ley 20/2007 (aspectos formales del contrato de TRADE). Aplicabilidad del resto de la normativa. TSJ Castilla y León (Valladolid): S (S 2008\2799): Fundamento de Derecho quinto, párrafos 2º y sgs: únicamente en lo relativo al artículo 12, apartado 1, párrafo segundo, esto es, como ya dijimos anteriormente (fundamento de Derecho tercero), respecto a los aspectos formales del contrato del trabajador autónomo económicamente dependiente, pero no en relación con su régimen sustantivo. esa adaptación se refiere únicamente a los requisitos formales del artículo segundo párrafo, que son los que quedan pendientes de desarrollo reglamentario 45

47 11. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL FACULTAD DE RESCISIÓN DENTRO DEL PLAZO TRANSITORIO: Ausencia de responsabilidad. TSJ Castilla y León (Valladolid): S (JUR 2009\233357) Fundamento de Derecho único: supone la concesión de una libre facultad resolutoria a las partes durante el plazo transitorio, lo que debe interpretarse, precisamente, como una excepción al artículo 15 y a la posibilidad derivada del artículo 15.2 de pedir indemnización de daños y perjuicios, dado que dicha indemnización solamente puede derivar de un incumplimiento contractual, acto ilícito contrario a lo pactado por las partes, mientras que quien ejercita su derecho resolutorio libre no comete ilicitud. 46

48 MUCHAS GRACIAS POR SU ASISTENCIA NOVIEMBRE 2009