La Ética de la Gestión Empresarial. Las implicaciones de la Ley Sarbanes-Oxley" Alicante 4 Marzo 2005

Transcripción

1 La Ética de la Gestión Empresarial. Las implicaciones de la Ley Sarbanes-Oxley" Alicante 4 Marzo 2005

2 AGENDA 1. Ley Sarbanes Oxley 2. Entorno legal en España 3. Otros ejemplos de Leyes Internacionales 4. Autorregulación del sector 1.

3 2. Alicante 4 Marzo 2005

4 INTRODUCCIÓN A LA LEY SARBANES-OXLEY La bancarrota de Enron y posterior escándalo contable de WorldCom, entre otros, provocaron que el Congreso de los Estados Unidos se decidiese a actuar para tratar de establecer un cierto control sobre su sistema financiero. Así, la Ley Sarbanes-Oxley fue aprobada en los Estados Unidos el 30 de Julio de 2002, siendo de aplicación a aquellas entidades que cotizan en la SEC. La Ley ha supuesto un significativo impacto con respecto a la implantación y desarrollo del Buen Gobierno Corporativo de las entidades cotizadas. 3

5 INTRODUCCIÓN A LA LEY SARBANES-OXLEY El espíritu de esta Ley está orientado a tratar de recuperar la confianza de los mercados, especialmente en todo lo referente a garantizar la transparencia de los procesos de reporting y de la información que se ofrece a terceros. En este sentido, la Ley hace especial énfasis en todos aquellos aspectos relativos a los controles internos que afectan de un modo directo a los procesos relacionados con los reporting financieros. 4.

6 INTRODUCCIÓN A LA LEY SARBANES-OXLEY En líneas generales, las disposiciones de la Ley están diseñadas alrededor de los siguientes principios: Independencia Integridad Supervisión Adecuada Responsabilidad Controles Internos Seguros Transparencia 5

7 INTRODUCCIÓN A LA LEY SARBANES-OXLEY Las provisiones de la Ley tienen impacto para: Los directivos de la empresa El Consejo de Administración Los comités de auditoría Auditores Analistas Otros (abogados, fiscales...) Un aspecto clave de la Ley es el nuevo régimen de certificaciones que exigen tanto al CEO como al CFO, así como sus responsabilidades respecto a la información recogida en los estados financieros y al Control Interno de las entidades. 6.

8 PENALIZACIONES CRIMINALES Sarbanes-Oxley De 10 a 20 años Fugarse de la cárcel De 1 a 2 años Secuestro implicando rescate De 3 a 5 años Segundo Grado por asesinato De 11 a 14 años Piratería Aérea De 20 a 26 años 7.

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12 LEYES DE BUEN GOBIERNO Ley Sapin, lleva 12 años en el mercado Sarbanes & Oxley (EE.UU.) Grecia. Actualmente implantando una Portugal. Especie de Ley Sapin Ley Sapin corregida Más dos instrumentos reguladores: COI CENP 11.

13 Ley Sapin Relativa a la prevención en Francia de la corrupción y a la transparencia de la vida económica y de procedimientos públicos (2 de Enero de 1993). Establece que toda compra de espacio publicitario no puede ser realizada por un intermediario, sólo por cuenta de un anunciante y en el marco de un contrato escrito. Toda rebaja o ventaja arancelaria de alguna naturaleza debe figurar sobre la factura librada al anunciante. El que abastece de servicios de medios de comunicación o de soporte de espacio publicitario no puede recibir ninguna remuneración ni ventaja cualquiera por parte del vendedor del espacio. 12.

14 Ley Sapin (Cont.) El vendedor de espacio publicitario dará cuenta al anunciante en el mes que sigue a la difusión del mensaje publicitario, de las condiciones en las cuales las prestaciones han sido efectuadas. En caso de que la compra de espacio publicitario sea efectuada a través de un mandatario, las obligaciones precedentes incumben tanto al vendedor con respecto al mandatario, como al mandatario con respecto al anunciador. Será castigado con una multa de francos todo anunciador o intermediario que no redacte contrato escrito conforme a la Ley. 13..

15 COI El COI Communications es un departamento reportando al Ministerio de la Presidencia británico y creado en Abril de Con base en Londres, tiene 8 oficinas regionales y 300 empleados. Es la Agencia contratadora de la publicidad gubernamental, intermediaria entre el Gobierno Central y el Sector Publicitario. Aglutina la compra de medios, asesora en la estrategia y mide la eficacia de las campañas. 16.

16 CENP (Consello Executivo das Normas-Padrao Se crea en Mayo de 2000 en Brasil. Tiene 22 miembros: 4 Anunciantes, 6 Agencias, 12 Medios y 1 representante del Gobierno. La normativa establece las bases en tres áreas de relación: 1. Relación Agencia Anunciantes y Medios 2. Relación Agencia Anunciantes 3. Relación Agencia Medios Los medios comunicarán públicamente su listado de precios y podrán ofertar condiciones específicas a su conveniencia. El anunciante es el responsable último del pago al medio. 14.

17 CENP (Consello Executivo das Normas-Padrao (Cont.) La relación entre el Anunciante y su Agencia prevalece sobre la establecida entre el Anunciante y el Medio. Se prohibe expresamente. Que el Medio ofrezca directamente al Anunciante condiciones o precios diferentes a los ofertados a la Agencia. Que la Agencia omita o no presente al Anunciante la oferta trasladada por el Medio. 15.-

18 CENP (Consello Executivo das Normas-Padrao (Cont.) La Agencia (que debe estar convenientemente registrada y cualificada por el CENP) recibirá del medio el descuento de Agencia, descuento que no será inferior al 20% sobre la inversión bruta cursada por el Anunciante. La Agencia, asimismo, retornará al Anunciante parte de ese descuento, según una escala de facturación en medios de dicho anunciante. La relación contractual de una Agencia y su Cliente (Anunciante) deberá estar soportada por un documento escrito, que complementa y detalla las normas standard. El CENP fija la remuneración de la Agencia y la hace propietaria del copyright de sus creaciones publicitarias. 16.

20 MARCO CONCEPTUAL 1ª Línea de defensa Control interno 2ª Línea de defensa Terceras partes independientes 3ª Línea de defensa Supervisión de las autoridades 4ª Línea de defensa Cumplimiento de las Leyes Se entiende que estas líneas de defensa son suficientes (PASF) lo que hay que hacer para el futuro es reforzar legalmente algunas áreas y está previsto hacerlo. 18.

21 PRIMERA LÍNEA DE DEFENSA: CONTROL INTERNO DE LA EMPRESA A corto plazo: acciones a finalizar antes del final de 2004 A medio plazo: diciembre de 2005 A medio plazo: diciembre de 2005 Ámbito de la UE Revisión de las directivas contables: transparencia de las estructuras y actividades del grupo, incluyendo los recursos a estructuras ad hoc (special purpose vehicles); Adopción final de las directivas contables del Consejo y el PE, diciembre de 2005* Adopción final de las medidas de ejecución de la directiva sobre la transparencia, 2005* Propuestas sobre los aspectos principales de la responsabilidad ligada al cargo de administrador (prohibición de ejercer este cargo y negligencias sancionables), 2006* 19.

22 PRIMERA LÍNEA DE DEFENSA: CONTROL INTERNO DE LA EMPRESA clarificación de las responsabilidades de los administradores sobre los estados financieros y las principales informaciones no financieras; y publicación de una declaración anual de gobierno corporativo por parte de las sociedades cotizadas* Propuesta para facilitar el ejercicio transfronterizo de los derechos de voto de los accionistas, 2005* 20.

23 PRIMERA LÍNEA DE DEFENSA: CONTROL INTERNO DE LA EMPRESA Recomendación sobre el papel de los administradores (independientes) que no ejerzan funciones de gestión y de los miembros de los órganos de supervisión Constitución de un foro sobre el gobierno corporativo* 21.

24 PRIMERA LÍNEA DE DEFENSA: CONTROL INTERNO DE LA EMPRESA Seguimiento de los trabajos del IASB y aprobación de las normas contables internacionales (IAS) oportunas* Lanzamiento de un estudio sobre la propiedad real Seguimiento de los trabajos del IASB y aprobación de las normas contables internacionales (IAS) oportunas* Informe sobre la propiedad real, con recomendaciones sobre las medidas a tomar, diciembre de 2005 Seguimiento de los trabajos del IASB y aprobación de las normas contables internacionales (IAS) oportunas* Ámbito internacional Reforma del EFRAG y del IASB, junio de 2005 Aplicación mundial de las IAS 22.

25 PRIMERA LÍNEA DE DEFENSA: CONTROL INTERNO DE LA EMPRESA * * Iniciativas anunciadas en el plan de acción sobre la modernización del derecho de las sociedades y el refuerzo del gobierno corporativo. La iniciativa sobre la prohibición de ejercer el cargo de administrador y la negligencia sancionable se ha pospuesto hasta ** **Iniciativa prevista en el plan de acción por los servicios financieros. 23.

26 SEGUNDA LÍNEA DE DEFENSA: TERCERAS PARTES INDEPENDIENTES A corto plazo: acciones a finalizar antes del final de 2004 A medio plazo: diciembre de 2005 A largo plazo Ámbito de la UE Directiva sobre el control legal de las cuentas (8ª directiva sobre el derecho de las sociedades, revisada)* 3ª directiva anti blanqueo** Adopción final de la directiva sobre el control legal de las cuentas por el Consejo y el PE, junio de 2005 Adopción final de la 3ª directiva anti blanqueo por el Consejo y el PE, primer semestre de 2005** Medidas de ejecución de la directiva sobre los mercados de instrumentos financieros, diciembre de 2006** 24..

27 SEGUNDA LÍNEA DE DEFENSA: TERCERAS PARTES INDEPENDIENTES Reglamento de aplicación de la recomendación especial del GAFI sobre la financiación del terrorismo**** Informe sobre los análisis financieros*** Seguimiento eventual del informe sobre los análisis financieros, junio de 2005*** Posición oficial sobre las agencias de calificación*** Seguimiento eventual sobre las agencias de calificación, junio de 2005*** 25.

28 SEGUNDA LÍNEA DE DEFENSA: TERCERAS PARTES INDEPENDIENTES Medidas de ejecución de la directiva sobre los mercados de instrumentos financieros, conflictos de intereses, junio de 2005** Adopción de la propuesta sobre cooperación aduanera, diciembre de

29 SEGUNDA LÍNEA DE DEFENSA: TERCERAS PARTES INDEPENDIENTES Ámbito internacional Cooperación reglamentaria sobre las normas de auditoría* Ejercicio de una influencia sobre la elaboración de las normas internacionales de auditoría (ISA); si las condiciones se cumplen, se aprobarán las normas, junio de 2005 Aplicación mundial de las IAS 27.

30 SEGUNDA LÍNEA DE DEFENSA: TERCERAS PARTES INDEPENDIENTES * * Iniciativas anunciadas en el plan de acción sobre la modernización del derecho de las sociedades y el refuerzo del gobierno corporativo. ** **Iniciativa prevista en el plan de acción por los servicios financieros. *** ***Seguimiento a la reunión del Consejo ECOFIN de Oviedo en abril de En un informe del Parlamento Europeo, el diputado G. Katiforis también ha subrayado la cuestión de las agencias de calificación. **** ****Inicialmente integrado en el nuevo marco jurídico deseado para los pagos, después diferenciado de éste. 28.

31 TERCERA LÍNEA DE DEFENSA: SUPERVISIÓN Y CONTROL PÚBLICO A corto plazo: acciones a finalizar antes del final de 2004 A medio plazo: diciembre de 2005 A largo plazo Ámbito de la UE Lanzamiento de un estudio sobre las consecuencias para los pequeños inversores y la transparencia del mercado de obligaciones Informe sobre las consecuencias para los pequeños inversores, recomendaciones sobre las medidas a tomar, diciembre de 2005 Exploración de la posibilidad de ampliar y mejorar el intercambio automático de información mediante el uso de las nuevas tecnologías,

32 TERCERA LÍNEA DE DEFENSA: SUPERVISIÓN Y CONTROL PÚBLICO Programación de seminarios Fiscalis para promover las mejores prácticas para tratar estructuras de empresas complejas Examen, con los Estados miembros, de las informaciones pertinentes a comunicar a las autoridades fiscales Elaboración, por parte de un grupo de trabajo, de propuestas concretas sobre los casos de fraude fiscal y evasión fiscal en estructuras complejas y opacas Examen, con los Estados miembros, de la posibilidad de instaurar un número de identificación de las sociedades en materia de fiscalidad directa 30.

33 TERCERA LÍNEA DE DEFENSA: SUPERVISIÓN Y CONTROL PÚBLICO Examen de la oportunidad de elaborar definiciones comunes de fraude fiscal y de evasión fiscal Proponer una revisión de la directiva sobre la asistencia mutua, diciembre de 2005 Proponer / examinar posibles mejoras en el acceso a las informaciones bancarias con fines fiscales, diciembre de

34 TERCERA LÍNEA DE DEFENSA: SUPERVISIÓN Y CONTROL PÚBLICO Ámbito internacional Grupo operativo de la OICV sobre Parmalat Informe del foro conjunto sobre el refuerzo de las obligaciones de publicidad Informe del foro conjunto sobre la transferencia del riesgo de crédito, diciembre de 2005 Profundización en las reglas de buen gobierno en las cuestiones prudenciales ligadas a la fiscalidad, a los servicios financieros, etc. Coordinación entre los Estados miembros y la Comisión sobre la línea a seguir en el seno del grupo de la OCDE sobre las cuentas 32.

35 TERCERA LÍNEA DE DEFENSA: SUPERVISIÓN Y CONTROL PÚBLICO Velar para que los socios de la UE apoyen los principios de transparencia y de intercambio de información en materia fiscal y financiera. Acciones positivas en favor de los socios más cooperadores Recomendaciones a los Estados miembros para que concluyan los acuerdos de intercambio de información con los centros financieros offshore 33.

36 CUARTA LÍNEA DE DEFENSA: MANTENIMIENTO DEL ORDEN A corto plazo: acciones a finalizar antes del final de 2004 A medio plazo: diciembre de 2005 A largo plazo Ámbito de la UE Decisión marco relativa a la confiscación de los productos, instrumentos y bienes criminales Decisión marco relativa a la ejecución, en la Unión Europea, de las decisiones de confiscación Mejora de la cooperación entre las unidades de información financiera (UIF), mediante la red CRF.Net, diciembre de 2005 Protocolo de acuerdo entre las UIF y las autoridades de control, diciembre de 2005 Instrumento sobre el reparto de haberes y la restitución de los bienes confiscados Responsabilidad de las empresas: elaboración de una política europea sobre la responsabilidad administrativa, civil y penal de las empresas 34.

37 CUARTA LÍNEA DE DEFENSA: MANTENIMIENTO DEL ORDEN Comunicación de las prohibiciones de ejercer en la Unión Europea; podría prever un mecanismo de intercambio de información que garantice que los profesionales con ejercicio prohibido, incluyendo los administradores de sociedades, no puedan encontrar un cargo en otro Estado miembro Mejora de la cooperación entre las UIF y las otras autoridades encargadas del mantenimiento del orden, diciembre de 2005 Programa sobre las técnicas de investigación, diciembre de 2005 Inclusión, en el instrumento de obstrucción a la justicia, de 35.

38 CUARTA LÍNEA DE DEFENSA: MANTENIMIENTO DEL ORDEN Propuesta de la Comisión sobre la ayuda administrativa mutua con fines de protección de los intereses financieros de la Comunidad contra el fraude y cualquier otra actividad ilegal, adoptada por la Comisión el 20 de julio de 2004 (COM(2004)509) elementos como la destrucción voluntaria de documentos para borrar cualquier rastro en papel, diciembre de 2005 Puesta en práctica de una cooperación reforzada entre los actores del sector público y privado con un interés común por combatir / reducir la criminalidad organizada (plan de acción de la UE sobre las asociaciones público privadas) 36.

39 CUARTA LÍNEA DE DEFENSA: MANTENIMIENTO DEL ORDEN Trazabilidad de los flujos financieros electrónicos: lanzamiento de un proyecto de investigación sobre el riesgo de blanqueo de capital y otros riesgos de criminalidad financiera a los que internet está expuesto como infraestructura de pago Acción para promover la puesta en marcha de órganos nacionales especializados en la localización, congelación, embargo y confiscación de haberes de origen criminal. 37.

40 CUARTA LÍNEA DE DEFENSA: MANTENIMIENTO DEL ORDEN Promoción de su cooperación mutua, incluyendo la creación de una red ad hoc Ratificación del 2º protocolo a la convención PIF (cabeza de fila: OLAF) Ámbito internacional Seguimiento al acuerdo sobre la lucha contra el fraude concluido con Suiza: decisión del Consejo sobre su inclusión y firma; puesta en marcha subsiguiente por parte de la Comunidad y los Estados miembros. 38.

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