JORNADA DE PROTECCIÓN DE DATOS CEOE-ADIGITAL

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1 JORNADA DE PROTECCIÓN DE DATOS CEOE-ADIGITAL MADRID, 8 MAYO 2012 JESÚS RUBÍ NAVARRETE ADJUNTO AL DIRECTOR AGENCIA ESPAÑOLA DE PROTECCIÓN DE DATOS 1

2 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 1. MARCO NORMATIVO Europeo: Directiva 95/46/CE Directiva 2002/58/CE (modificada por Directiva 2009/136/UE) Español: LOPD y RLOPD LGT y Real Decreto 425/2005 (RSU) (Modificada por RD Ley 13/2012) LSSI (Modificada por RD Ley 13/2012) 2

3 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 2. El marco normativo y los canales publicitarios: La Ley General y las leyes especiales LSSI Comunicaciones comerciales por medio de comunicaciones electrónicas ( , SMS, MMS, ) LGT Canal telefónico LOPD Canal postal Canal telefónico con datos personales 3

4 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD La incidencia de la STJUE de 24/11/2011 Efecto directo del artículo 7.f) de la Directiva 95/46/CE 4

5 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 3.- La LSSI y la actividad publicitaria Comunicación comercial: f) «Comunicación comercial»: toda forma de comunicación dirigida a la promoción, directa o indirecta, de la imagen o de los bienes o servicios de una empresa, organización o persona que realice una actividad comercial, industrial, artesanal o profesional. A efectos de esta Ley, no tendrán la consideración de comunicación comercial los datos que permitan acceder directamente a la actividad de una persona, empresa u organización, tales como el nombre de dominio o la dirección de correo electrónico, ni las comunicaciones relativas a los bienes, los servicios o la imagen que se ofrezca cuando sean elaboradas por un tercero y sin contraprestación económica. PS/00183/2009: Dos entradas VIP gratis para el concierto de Madonna E/00269/2009 Archivo de actuaciones (Inmobiliaria) 5

6 Consentimiento previo, expreso e informado Excepciones: Relación contractual previa Obtención lícita de los datos (información sectores objeto de la publicidad según RLOPD) Promoción de productos o servicios de la propia empresa Similares a los contratados inicialmente Derecho de oposición Procedimiento sencillo y gratuito EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD En el momento de la recogida y en cada comunicación comercial Correo electrónico: inclusión de una dirección electrónica (Prohibición de comunicaciones que no la incluyan) 6

7 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 4.- La LSSI y la actividad publicitaria Dispositivos de almacenamiento y recuperación de la información en equipos terminales de los destinatarios (cookies): Información clara y completa sobre su utilización (especialmente sobre la finalidad según LOPD) Consentimiento Uso de parámetros adecuados del navegador o de otras aplicaciones Si es técnicamente posible y eficaz Acción expresa para configurar el navegador durante su instalación o actualización 7

8 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 5.- La LGT y la actividad publicitaria Tratamiento de datos de tráfico por los operadores Promoción de servicios de comunicaciones electrónicas o prestación de servicios con valor añadido Consentimiento informado (admisible el consentimiento tácito transcurrido un mes desde la solicitud) Tratamiento de datos de localización distintos de los de tráfico (ubicación geográfica del equipo terminal) Prestación de servicios con valor añadido Consentimiento expreso de abonados y usuarios Dictamen 5/2005 (GT 29) 8

9 6.- La LGT y la actividad publicitaria Llamadas no solicitadas con fines de venta directa: Llamadas automáticas sin intervención humana o por fax: Consentimiento previo, expreso e informado Otras llamadas (operador) Sin datos personales: Derecho de oposición EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD Consentimiento expreso: Excluidos de las guías telefónicas o incluidos que opten por marcar no recibir publicidad 9

10 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 7.- La LOPD y la actividad publicitaria a través del canal telefónico Llamadas no solicitadas con fines de venta directa con datos personales (no automáticas): Consentimiento informado (admisible el tácito conforme a LOPD) Interés legítimo (art. 7.f) 10

11 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD Balance entre el interés legítimo y el derecho del afectado Excepciones: Abonados excluidos de la guía Abonados incluidos que marcan no recibir publicidad Afectados incorporados a la Lista Robinson (ficheros de exclusión) 11

12 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD 8.- La LOPD y la actividad publicitaria (canal postal y medios no convencionales) 12

13 Premisa: STJUE 24/11/2011 Análisis efectuado por la sentencia El artículo 7 f): Establece dos requisitos acumulativos para que un tratamiento de datos personales sea lícito: Por una parte, que ese tratamiento de datos personales sea necesario para la satisfacción del interés legítimo perseguido por el responsable del tratamiento o por el tercero o terceros a los que se comuniquen los datos. Y, por otra parte, que no prevalezcan los derechos y libertades fundamentales del interesado (apartado 38) Exige una ponderación de los derechos e intereses en conflicto, que dependerá, en principio, de las circunstancias concretas del caso particular de que se trate y en cuyo marco la persona o institución que efectúe la ponderación deberá tener en cuenta la importancia de los derechos que los artículos 7 y 8 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea confieren al interesado (apartado 40) 13

14 Análisis efectuado por la sentencia Medidas legislativas de los Estados Miembros No pueden (apartados 32, 35 y 46) Añadir al artículo 7 de la Directiva 95/46 nuevos principios relativos a la legitimación de los tratamientos de datos personales Imponer exigencias adicionales que vendrían a modificar el alcance de alguno de los seis principios establecidos en dicho artículo Si pueden Precisar alguno de esos principios Establecer los principios que rigen la ponderación prevista en el artículo 7 f) 14

15 Análisis efectuado por la sentencia El artículo 5 de la Directiva otorga a los Estados miembros un margen de maniobra en la aplicación de las disposiciones de la misma que No permite a los Estados Miembros establecer principios relativos a la legitimación de los tratamientos de datos personales distintos a los enunciados en el artículo 7 ni modificar, mediante exigencias adicionales, el alcance de los esos principios (apartado 36), Pero nada se opone a que, en ejercicio del margen de apreciación los Estados miembros establezcan los principios que deben regir la misma (apartado 46) En particular, cabrá tomar en consideración para valorar la gravedad de la lesión producida el hecho de que los datos figuren o no en fuentes accesibles al público (apartados 44 y 45) 15

16 STS de 8/2/2012 Consideraciones previas (pretensiones en los recursos) No cabe entrar a valorar la LOPD (pretensión de nulidad o inaplicabilidad) No es preciso efectuar consideraciones sobre el efecto directo del 7 f) Efectos jurídicos inmediatos sin necesidad de normas nacionales para su aplicación En relación con el artículo 10.2 a) RLOPD El que la norma reglamentaria establezca como excepción a la necesidad del consentimiento del interesado aquellos supuestos en que el tratamiento o la cesión están autorizados con una norma con rango de ley o una norma de derecho comunitario, ninguna adición limitativa supone con respecto a la regulación No existe una adición limitativa a las causas establecidas en el artículo 7 de la Directiva 16

17 En relación con el artículo 10.2 b) RLOPD No cabe alegar que es un mero desarrollo armónico de la LOPD Prevé una regla que no se contiene en la Directiva Irrelevancia del hecho de que la técnica normativa (de excepciones al consentimiento) sea distinta a la de la Directiva (de lista) Supone una extralimitación en relación con los criterios de la Directiva, al introducir un requisito adicional No puede ser interpretado como mero elemento de ponderación, habida cuenta de la redacción del precepto (conjunción y ) Podría haber sido válido en caso de haberse redactado de forma tal que sí pudiera interpretarse como criterio de ponderación 17

18 Consecuencias En relación con el régimen de la LOPD y el RLOPD No es precisa una reforma legislativa El artículo 7 f) debe entenderse como añadido a los supuestos legitimadores establecidos en los artículos 6 y 11 LOPD y 10 RLOPD desde la fecha de publicación de la STJUE (efecto directo) El artículo 10.2 b) RLOPD ha sido anulado y no podrá aplicarse El concepto de fuentes accesibles al público como categoría jurídica sigue existiendo La STS no afecta a la definición del RLOPD ni a los restantes supuestos en que se hace referencia a estos ficheros Efecto de desplazamiento de la referencia a las fuentes accesibles al público de los artículos 6 y 11 LOPD como consecuencia de la STS (actos de aplicación) 18

19 Fuentes accesibles al público Efectos de las sentencias sobre estos supuestos Siguen existiendo como categoría jurídica (definiciones 3 J) LOPD y 7 RLOPD) No pueden ser consideradas per se legitimadoras en el sentido del artículo 10.2 b) anulado ni de sus equivalentes de la LOPD (efecto desplazamiento) Sí pueden ser consideradas como criterio de ponderación Referencia efectuada por la propia STJUE Alcanzará a cualquier categoría de datos libremente accesibles 19

20 Fuentes accesibles al público y datos públicos: necesidad de ponderación Fuentes accesibles al público (concepto legal) Datos en registros públicos (Normativa específica) Menor riesgo de lesión En todo caso ponderación Otros datos accesibles al público Mayor riesgo de lesión 20

21 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD Tratamiento de datos de clientes por proveedores de energía, agua o similares telecomunicaciones para la promoción comercial de servicios o productor de terceros: Dictamen 12/2011 (GT 29) sobre la medición inteligente: Interés legítimo del responsable (prestación del servicio con mayor eficiencia del suministro y consumo de energía) Pese a ser un objetivo público razonable no prevalece sobre los derechos e intereses de los internados en todos los casos Tratamiento invasivos o desproporcionados: Elaboración de perfiles innecesarios para la finalidad del servicio 21

22 EL INTERÉS LEGÍTIMO EN LA ACTIVIDAD Transmisión de datos a terceros Conocimiento o consentimiento Derecho de oposición a la instalación del sistema 22

23 MUCHAS GRACIAS 23

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