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1 LIBRO VERDE DE LA COMISIÓN EUROPEA SOBRE LAS PRÁCTICAS COMERCIALES DESLEALES EN LA CADENA DE SUMINISTRO ALIMENTARIO Y NO ALIMENTARIO ENTRE EMPRESAS EN EUROPA 1) Está de acuerdo con la anterior definición de las prácticas comerciales desleales? Sí, estamos de acuerdo con la definición de las prácticas comerciales desleales. Dichas prácticas comerciales desleales son muy habituales en las relaciones comerciales, como consecuencia del desequilibrio entre las partes lo que se produce en perjuicio de la parte más vulnerable, es decir, los proveedores de la gran distribución. Entre dichas prácticas comerciales desleales cabe mencionar, entre otras, las siguientes: Solicitar descuento por las ventas de un producto realizadas en un determinado período. Como no tenemos acceso a sus datos de ventas, nos tenemos que creer lo que nos dicen cuando nos lo facturan. Hay que tener en cuenta que el descuento es sobre su venta y no coincide con la compra al proveedor en el mismo período, sino que pueden argumentar que han liquidado stock acumulado de compras de períodos anteriores. Cláusulas en los contratos o plantillas anuales, por los que las condiciones se renuevan tácticamente si no se firman unas nuevas. Sin embargo la firma de nuevas condiciones no está en manos del proveedor, pues en ocasiones ni siquiera te conceden cita para negociarlas en varios meses. Cláusulas conteniendo plazos de pago superiores a los legales. Ruptura de los términos del contrato sin compensación adecuada Amenazas de desreferenciación Aprovisionamiento mediante subastas a ciegas Pagos por referenciación de producto Imposición de compra de bienes o servicios ofrecidos por un tercero Uso desleal de información sensible Cláusula del cliente más favorecido Gestión discriminatoria de marcas Uso de la imagen de un proveedor en beneficio de otra marca Venta a pérdidas

2 2) El concepto de prácticas comerciales desleales está reconocido en su Estado miembro? En caso afirmativo, explique de qué manera. Las prácticas comerciales desleales son bien conocidas por la Administración española, a las que se atribuye un importante desequilibrio en la cadena alimentaria, que pone en peligro su sostenibilidad. Dichas prácticas comerciales desleales han sido bien recogidas en un informe elaborado en el año 2012 por la Comisión Nacional de la Competencia Española (CNC). Igualmente, algunas prácticas comerciales desleales se enumeran en el proyecto de Ley de Medidas para la Mejora del Funcionamiento de la Cadena Alimentaria (Capítulo II). 3) En su opinión, debería el concepto de prácticas comerciales desleales limitarse a las negociaciones contractuales o debería también incluir la fase precontractual o postcontractual?. Sin duda, deben incluirse también las fases pre y post-contractuales. Muchas de las prácticas desleales reconocidas a nivel nacional y comunitario son claros ejemplos de que suceden antes y después del cierre de una negociación. Por ello, para atajar de manera eficaz el problema de las prácticas comerciales desleales es fundamental extender este concepto a las fases pre y postcontractual. De hecho, muchas de ellas ocurren antes y/o después de la negociación contractual y tienen un impacto significativo. 4) En qué eslabón de la cadena de suministro minorista entre empresas pueden verificarse las prácticas comerciales desleales? Desde un punto de vista teórico, las prácticas comerciales desleales pueden ocurrir en cada etapa de las relaciones de la cadena de suministro, cuando haya un desequilibrio desproporcionado en el poder de compra. Sin embargo la experiencia muestra que las prácticas comerciales desleales suceden en su mayor parte en la última fase de la cadena (distribuidores) y que, en algunas ocasiones, éstas producen una presión insostenible que tiene un impacto negativo que se extiende a toda la cadena de valor. Por lo tanto, el punto más adecuado para verificar y contrarrestar las prácticas comerciales desleales es a nivel de la distribución comercial, lo que debería realizarse mediante controles de oficio por parte de las autoridades competentes. 2

3 5) Qué piensa del concepto de «factor miedo»? Comparte la evaluación anterior a este respecto? Sírvase explicarlo. El concepto de factor miedo es un punto extremadamente relevante, y la evaluación que aparece en el documento verde describe muy bien este tema. Muchas industrias cárnicas (la mayoría son PYMEs) sufren prácticas comerciales desleales impuestas por los distribuidores (especialmente los grandes), pero el miedo a las represalias y a la pérdida del negocio (perder uno de sus mayores clientes, que en ocasiones supone más del 25% de las ventas de la empresa) hace que estas empresas no se quejen y acepten los tratos injustos. 6) Según su experiencia, en qué medida y con qué frecuencia se verifican prácticas comerciales desleales en el sector alimentario? En qué etapa de la relación comercial se producen fundamentalmente y de qué manera? Como hemos indicado anteriormente, las prácticas comerciales desleales en el sector alimentario son muy frecuentes, y la mayoría suceden en el último paso de la cadena. Estas prácticas pueden ocurrir en la fase contractual, pero la mayoría suceden durante la ejecución del contrato. Sin embargo, y a pesar del impacto tan negativo que tienen sobre el conjunto de la cadena alimentaria, la falta de una adecuada regulación, tanto a nivel nacional como de la Unión Europea, y el ya indicado miedo de los proveedores a las represalias, hace que la gran mayoría de dichas prácticas comerciales desleales queden impunes y sin penalización. Es por tanto muy urgente y necesario adoptar una regulación que las impida. 7) Son las prácticas comerciales desleales también un hecho en los sectores minoristas no alimentarios? En caso afirmativo, sírvase aportar ejemplos concretos. Desconocemos lo que ocurre en otros sectores fuera de la industria alimentaria. 8) Tienen las prácticas comerciales desleales un impacto adverso, en particular por lo que respecta a la capacidad de su empresa para invertir e innovar? Sírvase aportar ejemplos concretos y cifras en la medida de lo posible. Sí. Según varios estudios, las prácticas comerciales desleales tienen un efecto adverso para las empresas en lo que respecta a su capacidad de inversión e innovación. Y ello por dos razones fundamentales, aunque no son las únicas: 3

4 - Porque las prácticas comerciales desleales ejercen una presión sobre los proveedores que recorta sus márgenes de beneficio y les impide generar recursos económicos para nuevas inversiones o proyectos de innovación. - Porque cuando los proyectos de innovación tienen éxito en el mercado, son inmediatamente copiados por las marcas de distribución (marcas blancas), de manera que juegan sobre seguro, sin tener que afrontar los costes de muchos proyectos de innovación que (la mayoría) no tienen éxito en el mercado. Finalmente, y aunque no sea una práctica comercial desleal en sentido estricto, la política de rotación de productos en los lineales de venta, hacen que muchos productos innovadores no tengan una oportunidad de implantarse en el mercado. 9) Afectan las prácticas comerciales desleales a los consumidores (por ejemplo, al influir en los precios, la oferta de productos o la innovación)? Sírvase aportar ejemplos concretos y cifras en la medida de lo posible. Sin duda alguna. Por lo indicado en el punto anterior, las prácticas comerciales desleales afectan negativamente a toda la cadena de valor, la descapitalizan, dificultan las inversiones en mejoras productivas e innovación, empobrecen la oferta y son tendentes a la creación de oligopolios. De hecho es una verdadera amenaza para la diversidad y variedad de la alimentación y gastronomía de la Unión Europea. 10) Tienen las prácticas comerciales desleales una incidencia en el comercio transfronterizo de la UE? Provocan dichas prácticas una fragmentación del mercado interior? En caso afirmativo, explique en qué medida las prácticas comerciales desleales inciden en la capacidad de su empresa para realizar operaciones transfronterizas. Consideramos que, efectivamente, tienen un importante impacto negativo en el comercio transfronterizo de la Unión Europea. La falta de una normativa que armonice y regule dichas prácticas comerciales desleales, produce una distorsión del mercado interior, por la diferente casuística que tiene lugar en los distintos Estados miembros. 11) Aportan los marcos normativos o autorreguladores establecidos a nivel nacional en algunos Estados miembros una respuesta suficiente a las prácticas comerciales desleales? En caso negativo, por qué?. 4

5 España no cuenta todavía con un marco normativo establecido a nivel nacional que haya permitido dar una respuesta suficiente a las prácticas comerciales desleales. No obstante se espera con gran interés la aprobación de la futura Ley de Medidas para la Mejora del Funcionamiento de la Cadena Alimentaria. De lo que sí hay experiencia a nivel nacional es que los códigos voluntarios no han sido eficaces. Dado el gran desequilibrio del sector agroalimentario en España (menos de 10 grandes cadenas de distribución, miles de industrias y más de un millón de agricultores) una propuesta sujeta al acuerdo entre las partes no tiene sentido porque la realidad se traduce en una imposición de una de las partes. Como se pone de manifiesto en el propio Libro Verde al que contribuimos, la dependencia de los proveedores respecto de sus clientes, conlleva la aceptación de las condiciones comerciales propuestas aunque éstas sean desfavorables. Se hace necesario por tanto una regulación que prohíba las prácticas abusivas, y que disponga de un organismo de control que vigile el cumplimiento del mismo, y que vaya acompañado de un mecanismo de sanción en caso de incumplimiento. 12) Constituye la ausencia de marcos normativos o autorreguladores nacionales relativos a las prácticas comerciales desleales un problema en los países en los que no existen?. En lo que respecta a España la ausencia de un marco normativo ha provocado que las prácticas comerciales desleales sean un problema no resuelto a día de hoy. Actualmente disponemos de un Proyecto de Ley para la cadena alimentaria en trámite parlamentario que recoge una propuesta de regulación de formalización de contratos por escrito y prohibición de prácticas abusivas junto con un organismo de control con capacidad de sanción, con el que confiamos se resuelvan estos problemas. 13) Las medidas destinadas a hacer frente a las prácticas comerciales desleales surten efecto únicamente en los mercados nacionales o también en el comercio de bienes o servicios transfronterizo? En caso afirmativo, sírvase explicar su impacto en la capacidad de su empresa para realizar operaciones transfronterizas. Las diferencias entre los marcos normativos o de autorregulación nacionales provocan una fragmentación del mercado único?. Efectivamente las prácticas comerciales desleales afectan también al comercio transfronterizo. Ello debido a que limitan la capacidad financiera de las Pymes para abordar proyectos e inversiones de comercialización fuera de sus fronteras y, por otro lado, porque son víctimas de prácticas comerciales desleales ejercidas por grandes clientes 5

6 en aquellos Estados miembros donde les resulta aún más difícil defenderse de las mismas. 14) Considera que sería conveniente tomar nuevas medidas a nivel de la UE?. Sí. Claramente, en lo que respecta al sector agroalimentario, y como ponen de manifiesto numerosos estudios y documentos elaborados por la Comisión Europea, el Parlamento Europeo, el Comité Económico y Social Europeo, y el propio Foro de Alto Nivel para la Mejora del Funcionamiento de la Cadena, entre otros, el problema de las prácticas desleales en el sector agroalimentario afecta a todo el ámbito europeo. Por este motivo, y para garantizar la unidad del mercado interior, es necesario que la Comisión Europea tome medidas efectivas y urgentes al respecto, y más teniendo en cuenta que en los trabajos desarrollados dentro de la Plataforma de Relaciones Contractuales B2B no se ha llegado a un acuerdo en el que formemos parte todos los integrantes de la cadena (productores, industria y distribución). 15) En caso de que la haya, tiene la regulación de las prácticas comerciales desleales un impacto positivo? Plantea la introducción de normas que regulen las prácticas comerciales desleales posibles inconvenientes o problemas, por ejemplo ligados a la imposición de restricciones injustificadas de la libertad contractual? Sírvase explicarlo. La regulación de las prácticas comerciales desleales contribuye a: Aportar seguridad jurídica a los operadores económicos, así como trasparencia a las relaciones comerciales Evitar transferencias injustificadas de riesgos comerciales y abusos por parte de unos operadores sobre otros Construir una cadena de valor y unas relaciones sostenibles y procompetitivas entre sus integrantes promoviendo, en nuestro caso, un modelo agroalimentario europeo, construyendo un sistema económico líder, y albergando una producción variada, de calidad y apreciada por los consumidores proteger la innovación y la rivalidad estratégica como modelo de economía que genera crecimiento y valor añadido. La regulación de prácticas comerciales desleales no provoca en ningún caso restricciones a la libertad contractual, pues las condiciones en las relaciones comerciales se llevarán a cabo por acuerdo entre las partes. De lo que se trata es de evitar modificaciones no previstas o abusos por parte de un operador, que dañen el tejido productivo y económico. 16) Existen discrepancias significativas en el tratamiento jurídico de las prácticas comerciales desleales entre los Estados miembros? En caso afirmativo, 6

7 obstaculizan estas discrepancias el comercio transfronterizo? Sírvase aportar ejemplos concretos y cifras en la medida de lo posible. Sí, desde el momento en que las prácticas comerciales desleales están reguladas en algunos Estados miembros y no en otros. En cuanto a los obstáculos al comercio transfronterizo, se han recogido en la pregunta nº ) En el supuesto de que existan esas repercusiones negativas, en qué medida resulta conveniente abordar ese problema a través de un enfoque común de la UE en materia de control de la observancia de las normas? Es altamente deseable una aproximación común a nivel de la UE para su cumplimiento estableciendo, por ejemplo, un órgano de ejecución independiente y externo. 18) Deben atribuirse a los pertinentes organismos encargados del control de la aplicación competencias de investigación, incluido el derecho a iniciar actuaciones de oficio, imponer sanciones y aceptar las denuncias anónimas? Definitivamente sí. Uno de los elementos esenciales para garantizar la efectividad de los métodos de resolución de las prácticas comerciales desleales, es la disposición de un organismo que vigile el cumplimiento de lo estipulado, y que en caso de incumplimiento, tenga capacidad de sanción. En este sentido, debe existir un reconocimiento y tipificación de cada práctica abusiva, y del mismo modo, una tipificación de la sanción correspondiente que sea realmente disuasoria. Del mismo modo, es esencial que este organismo tenga capacidad de oficio para iniciar una investigación en caso de sospecha de incumplimiento, pues esto tiene en sí, además, un efecto disuasorio inherente. Por otra parte, uno de los hechos constatados es que, dado el miedo a represalias por parte de los clientes, los operadores afectados por algún tipo de práctica desleal, no se atreven a denunciar los hechos, motivo por el que se hace indispensable que se permita a las asociaciones representativas presentar denuncias anónimas en nombre de los operadores afectados. 19) Recoge la lista anterior las prácticas comerciales desleales más significativas? Existen otros tipos de prácticas comerciales desleales? Como conclusión de lo indicado en el punto 1, queremos destacar las siguientes: 7

8 Solicitar descuento por las ventas de un producto realizadas en un determinado período. Como no tenemos acceso a sus datos de ventas, nos tenemos que creer lo que nos dicen cuando nos lo facturan. Hay que tener en cuenta que el descuento es sobre su venta y no coincide con la compra al proveedor en el mismo período, sino que pueden argumentar que han liquidado stock acumulado de compras de períodos anteriores. Cláusulas en los contratos o plantillas anuales, por los que las condiciones se renuevan tácticamente si no se firman unas nuevas. Sin embargo la firma de nuevas condiciones no está en manos del proveedor, pues en ocasiones ni siquiera te conceden cita para negociarlas en varios meses. Vender por debajo de coste. Subastas ciegas Amenazas de desreferenciación Aprovisionamiento mediante subastas a ciegas Pagos por referenciación de producto Imposición de compra de bienes o servicios ofrecidos por un tercero Cláusula del cliente más favorecido Gestión discriminatoria de marcas Uso de la imagen de un proveedor en beneficio de otra marca Venta a pérdidas 20) La confección de una lista de prácticas comerciales desleales prohibidas podría ser una forma eficaz de solucionar el problema? Debería esa lista actualizarse periódicamente? Existen otras soluciones? Sí, en cuanto exista un régimen sancionador para ellas, además de un organismo de control con capacidad de oficio y sanción, así como de recepción de denuncias anónimas. De hecho, es esencial que se reconozcan y tipifiquen las prácticas desleales, como parte del conjunto de iniciativas que pueden resolver los problemas de deslealtad en las relaciones comerciales. Que se definan los términos en que una práctica se entiende que es abusiva es esencial para que los operadores conozcan sus derechos y obligaciones. Por supuesto que esta lista debe ser actualizada periódicamente. La actividad económica y comercial está en constante evolución, motivo por el que es necesario que esta lista se vaya revisando y actualizando en caso de detectar nuevas prácticas abusivas o anticompetitivas. 21) En relación con cada una de las posibles prácticas comerciales desleales y de las correspondientes prácticas leales antes señaladas, sírvase: a) indicar si está usted de acuerdo en el análisis de la Comisión; en su caso, proporcione información adicional b) explicar si la práctica comercial desleal es pertinente en lo que respecta al sector en el que usted opera 8

9 c) explicar si la correspondiente práctica leal podría aplicarse indistintamente a todos los sectores d) explicar si la práctica comercial desleal debería prohibirse pura y simplemente o si debería procederse a su evaluación en función de cada caso Esta respuesta es válida para todas las prácticas comerciales desleales identificadas en el documento verde. CLITRAVI está de acuerdo con el análisis de la Comisión y todas las prácticas desleales descritas (con la excepción de las restricciones al suministro territorial) son relevantes para el sector cárnico. Las prácticas comerciales desleales deberían prohibirse como tales. Un argumento típico utilizado por aquellos que utilizan (y a veces abusan de) su poder de compra es que todo se hace en beneficio de los consumidores. Pero- como ya se ha especificado en la respuesta a la pregunta 9- hay una evidencia creciente de que las prácticas comerciales desleales son malas también para los consumidores (especialmente a largo plazo y considerando otros factores que no sean el precio). 22) Por lo que se refiere específicamente a las restricciones territoriales de suministro: a) Qué motivos cabría considerar, en su opinión, razones objetivas de eficiencia que justifiquen que un proveedor se abstenga de abastecer a un determinado cliente? Por qué? b) Cuáles serían las ventajas y las desventajas de prohibir las restricciones territoriales de suministro (según lo descrito anteriormente)? Qué efectos prácticos tendría tal prohibición sobre el modo en que las empresas organizan sus sistemas de distribución en Europa? Solamente serán justificadas las restricciones territoriales de suministro cuando deriven de una mayor eficiencia logística, que redunde en una reducción de costes y mejor servicio a los consumidores. 23) Deberían las posibles prácticas leales antes señaladas integrarse en un marco definido a escala de la UE? Tendría este planteamiento alguna desventaja? Si, definitivamente sería apropiado para garantizar el buen funcionamiento del mercado interno. 24) Si considera que convendría adoptar otras medidas a nivel de la UE, debería tratarse de un instrumento legislativo vinculante? de un instrumento no vinculante? de una iniciativa de autorregulación? En lo que se refiere al sector agroalimentario, desde la creación del Grupo de alto Nivel para la Mejora del Funcionamiento de la Cadena en 2008, las instituciones 9

10 europeas y el sector, venimos trabajando para corregir los desequilibrios constatados entre los diferentes eslabones de la cadena y eliminar las prácticas desleales que están perjudicando a la competitividad del sector. La Comisión Europea se comprometió a tomar medidas eficaces en este sentido y está retrasando su compromiso a espera de que los distintos eslabones podamos llegar a un acuerdo del método más eficaz. Como se ha indicado anteriormente, dado el gran desequilibrio de fuerzas que existe entre los diferentes eslabones, ninguna alternativa de autorregulación es eficiente pues se traduce en una imposición por la parte más fuerte (el distribuidor). A este respecto, el relativo acuerdo alcanzado dentro de la Plataforma de Relaciones Contractuales B2B del Foro de Alto Nivel para la Mejora del Funcionamiento de la Cadena Alimentaria, del que el primer eslabón no forma parte, no tiene ningún sentido a no agrupar a todos los eslabones de la cadena alimentaria. Debe por tanto la Comisión tomar medidas a este respecto, y establecer un marco regulatorio que garantice la lealtad de las relaciones comerciales, en aras de garantizar la sostenibilidad y procompetitividad del primer sector europeo. 25) Este Libro Verde trata de las prácticas comerciales desleales y la lealtad en las relaciones entre empresas de la cadena de suministro alimentario y no alimentario. Cree usted que se han omitido cuestiones importantes o que no se ha prestado a alguna de ellas toda la atención que merece? La identificación y regulación de las prácticas abusivas desleales es un ejercicio necesario, pero no suficiente para atajarlas. Al mismo tiempo se ha de disponer de mecanismos que permitan su investigación y persecución, mediante procedimientos de oficio de las autoridades competentes, que garanticen el anonimato de los proveedores para que lleven aparejadas sanciones discriminatorias. 10

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