OTORGAMIENTO DE PODERES

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1 MANDATOS EN MÉXICO Por: Saúl Villegas Sojo El otorgamiento y ejercicio de los mandatos o poderes constituyen una de las figuras jurídicas más recurridas en el quehacer diario y en las actividades de comercio de las personas (el término personas en lo sucesivo incluirá tanto a personas físicas como morales). En México las generalidades, clases, obligaciones, otorgamiento, formas de ejecución y formas de terminación de los mandatos o poderes se regula mediante el Código Civil Federal ( CCF ) y los Códigos Civiles de los Estados de la República. Los poderes cobran importancia porque gracias a ellos infinidad de actos de comercio son realizados día con día. Siendo una figura jurídica tan usual pocas veces nos detenemos a analizar la manera en que se otorgan o el hecho de que son indispensables para la actividad comercial de las personas morales. Por lo cual este breve ensayo tiene por objeto analizar el proceso de otorgamiento de los poderes, cuáles son los más adecuados dependiendo de lo que se deseé llevar a cabo, porqué es preferible limitarlos en algunas ocasiones, qué facultades y limitaciones tienen los apoderados con sus distintos mandatos y cómo se puede o debe dar por terminado el mandato conferido. OTORGAMIENTO DE PODERES El CCF señala claramente que el mandato es un contrato. Lo es porque constata el acuerdo de voluntades de las partes para que una ejecute por cuenta de la otra los actos jurídicos que se le encargan, perfeccionándose dicho acuerdo con la aceptación del mandatario. La aceptación puede darse de manera expresa, es decir cuando el mandatario señala mediante su aceptación por escrito o ante notario público la aceptación de su cargo o de manera tácita que supone que el inicio de los encargos conferidos se traduce en una aceptación del mandato. El fin último de los mandatos o poderes es la ejecución en nombre de una persona de actos jurídicos lícitos en los que la ley no exija la intervención personal del interesado. Para el caso de las personas físicas puede otorgarse para representar a alguien a quien se le imposibilita presentarse o no conviene a sus intereses hacerlo y prefiera permitir que ciertos actos jurídicos sean realizados por expertos en la materia o simplemente por resultar mas cómodo o conveniente. Distinto es el caso de las personas morales que aunque la ley les reconoce personalidad jurídica propia como entes de derecho, siempre serán representadas por personas físicas que ostenten y comprueben tener facultades de representantes legales. Nosotros sostenemos que a pesar de que el CCF permite el otorgamiento de los poderes de manera escrita o verbal, solo es válido el otorgamiento por escrito toda vez que el poder otorgado de manera verbal entre presentes debe ser ratificado por escrito antes de que concluya el negocio para el que se dio. Exponemos un breve ejemplo para demostrar el desuso de dicho otorgamiento: si una persona de manera pública y estando presentes tres testigos, le pide, autoriza y confiere el encargo a otra persona de vender un inmueble propiedad de quien otorga, en su nombre, ésta persona puede iniciar la ejecución de dicha tarea, sin embargo el mandante conserva la opción (y por lo tanto el poder de inhibir) de ratificar o no el mandato y debe hacerlo además antes de que concluya el negocio, sin entrar al detalle de que quien pretenda comprar dicho inmueble seguramente exigirá ver por escrito el poder del promitente vendedor. Es importante señalar que en México a diferencia de otros países no existe la figura de autoridad aparente, es decir que para el caso de las sociedades, sus directivos e inclusive sus propietarios no 1

2 cuentan con poderes por el hecho de ser o directivos o propietarios sino que estos deben siempre constar por escrito. De tal forma que el CCF en su artículo 2551 indica las maneras en que pueden otorgarse los poderes por escrito: I. En escritura pública; II. En escrito privado, firmado por el otorgante y dos testigos y ratificadas las firmas ante Notario Público, Juez de Primera Instancia, Jueces Menores o de Paz, o ante el correspondiente funcionario o empleado administrativo, cuando el mandato se otorgue para asuntos administrativos; III. En carta poder sin ratificación de firmas. Aquí queremos señalar que en muchas ocasiones se confunde que para el debido otorgamiento de los poderes, estos deben necesariamente constar en escritura pública existiendo, como ya se señaló, otros medios de otorgamiento igual de válidos. La razón de exigir un poder notariado puede deberse a la costumbre o en otros casos a los modos y exigencias de ciertas autoridades. Dado los altos costos de escrituración que existen hoy en día, recomendamos que se exploren otros medios antes de elevar a categoría de escritura pública todos los otorgamientos de poderes; una solución más económica es únicamente ratificar las firmas ante Fedatario Público. Sin embargo el CCF señala cuándo deben necesariamente otorgarse los poderes de cierta manera en particular. Deben otorgarse en escritura pública o mediante carta poder ante dos testigos con ratificación de firmas ante Notario Público tanto del otorgante como de los testigos en los siguientes casos: A) Cuando el poder sea general; B) Cuando el interés del negocio supere el equivalente a mil veces el salario mínimo general ( SMG ) en el Distrito Federal ( DF ) al momento del otorgamiento. En julio de 2006 el SMG en el DF era de $48.67 pesos M.N., lo que equivaldría a que se debe escriturar en los negocios que superen los $48, pesos M.N.; y C) Cuando el mandatario deba ejecutar algún acto que de conformidad con la ley deberá constar en instrumento público. En contrario sensu con el inciso B) antes mencionado, se podrá otorgar el mandato mediante escrito privado firmado ante dos testigos sin la previa ratificación de firmas si el interés del negocio no excede de mil veces el SMG vigente en el DF al momento del otorgamiento. Podrá ser verbal el otorgamiento cuando no exceda el interés del negocio en cincuenta veces el SMG del DF, esto es $2, pesos, lo cual no exenta de la obligación de ratificación del poder antes de que concluya el negocio y da un argumento más para el desuso del otorgamiento verbal por lo bajo que resulta la cantidad antes citada. La ley es clara en señalar la intervención del Notario Público para el otorgamiento de poderes ya sea escriturando o ratificando firmas. Por lo cual es indebido suponer que todo poder especial no debe pasar por fedatario público simplemente por la naturaleza del mismo; debemos revisar el monto del interés del negocio para determinarlo. Por último es importante señalar que el interés de un debido otorgamiento no debe recaer solo en el mandante sino también en el mandatario, ya que la omisión a los requisitos antes mencionados 2

3 anula el poder pero deja subsistentes las obligaciones contraídas entre el tercero que procedió de buena fe y el mandatario como si éste último hubiese actuado en negocio propio. OTORGAMIENTO DE PODERES EN EL EXTRANJERO, RECONOCIMIENTO DE LOS MISMO EN MÉXICO Los poderes que se otorgan en el extranjero para su ejercicio en territorio nacional pueden llegar a tener validez con el cumplimiento de ciertos requisitos. Para que un poder otorgado en el extranjero pueda ser validado en México debe ser otorgado en el extranjero ante Notario Público o la figura que sea equivalente a la persona que puede dar fe del acto. Posteriormente dicho documento debe de ser legalizado por la autoridad pertinente; o en el caso de que el país de origen sea firmante del Convenio de la Haya puede apostillarse el documento. Si el poder fue otorgado en un idioma distinto al español, el documento completo (incluyendo en su caso la apostilla y la certificación notarial) debe ser traducido por perito traductor oficial, esto significa un perito avalado por el Tribunal Superior de Justicia de la entidad federativa que le corresponda. El traductor sellará su traducción presentando ante el Notario Público la traducción oficial original sellada, el poder original que se tradujo con sello del Notario Público extranjero y la apostilla original. El Notario Público mexicano dará fe de lo presentado ante él y elevará el poder a categoría de escritura pública. Si el poder fue otorgado por una sociedad mercantil con registro en México puede ser registrado en el Registro Público de Comercio que le corresponda. Para consultar la lista de los países miembros del Convenio de la Haya: CLASES DE PODERES La ley es muy clara en los tipos de mandatos que existen, éstos pueden ser generales o especiales, siendo generales únicamente los que están contenidos en los primeros párrafos del artículo 2554 del CCF y especiales cualesquiera otros. Artículo En todos los poderes generales para pleitos y cobranzas, bastará que se diga que se otorga con todas las facultades generales y las especiales que requieran cláusula especial conforme a la ley, para que se entiendan conferidos sin limitación alguna. En los poderes generales para administrar bienes, bastará expresar que se dan con ese carácter, para que el apoderado tenga toda clase de facultades administrativas. En los poderes generales, para ejercer actos de dominio, bastará que se den con ese carácter para que el apoderado tenga todas las facultades de dueño, tanto en lo relativo a los bienes, como para hacer toda clase de gestiones a fin de defenderlos. Cuando se quisieren limitar, en los tres casos antes mencionados, las facultades de los apoderados, se consignarán las limitaciones, o los poderes serán especiales. Los notarios insertarán este artículo en los testimonios de los poderes que otorguen. 3

4 PODERES GENERALES LIMITADOS, UN TERCER TIPO DE PODERES? Antes de entrar a la descripción de cada poder general, queremos señalar que a nuestro parecer el artículo 2554 del CCF antes trascrito, permite la existencia de un tercer tipo de poderes, los poderes generales limitados, cuando indica: Cuando se quisieren limitar, en los tres casos antes mencionados, las facultades de los apoderados, se consignarán las limitaciones, o los poderes serán especiales... Los poderes generales limitados a pesar de seguir siendo de naturaleza general consignan las limitaciones que el otorgante consideró adecuado señalar, sin embargo no son especiales dado que no se otorgan para un acto específico sino para actos continuos con limitaciones. DESCRIPCIÓN DE PODERES GENERALES El CCF nos indica los tres tipos de poderes generales que existen. El primero es el Poder General para Pleitos y Cobranzas. Sin entrar a la discusión de lo inadecuado de su nombre, (dado que llamar como pleitos el dirimir controversias o disputas en los tribunales competentes y mediante juicios nos parece un tanto arcaico), señalaremos que este poder general es otorgado comúnmente a los administradores de las sociedades y a los abogados litigantes en cualquier materia que representen a una persona. El poder se otorga para que el apoderado pueda representar al mandante en juicio y/o realizar cobranza en su nombre. La recomendación que daríamos para este poder es que no obstante lo señalado en el artículo antes mencionado, es decir que bastará que se diga que se otorga con todas las facultades generales y las especiales que requieran cláusula especial conforme a ley, para que se entiendan conferidos sin limitación alguna, este poder sea otorgado de la manera más amplia posible por las siguientes razones: 1. El poder puede ser usado para representar a las personas en juicio por lo cual otorgarlo de manera amplia no representa necesariamente un perjuicio para quien otorga ya que el interés de representar a una persona ante los tribunales no necesariamente incluye un beneficio económico para quien lo hace, en todo caso se puede limitar el poder señalando el impedimento de cobranza judicial o extrajudicial. 2. El mal otorgamiento del poder, por ejemplo con una carencia de facultades, puede derivar en la declaración de improcedencia de la acción por falta de personalidad en el actor. 3. Existen procesos muy específicos como lo son el juicio de amparo, los arbitrajes, procedimientos en materia electoral, competencia económica o laboral, por lo cual es importante señalar estas y otras materias en el poder, de manera especial la laboral, señalando claramente que el apoderado cuenta con la representación patronal para comparecer, conciliar y resolver ante trabajadores y sindicatos en los juicios laborales y ante las autoridades correspondientes. El Poder General para Actos de Administración otorga facultades administrativas para quien se otorga en los bienes del poderdante. Quien recibe este poder es el encargado de la administración general de una sociedad como pueden ser los gerentes o los mismos socios o accionistas. Este poder permite llevar a cabo el día a día de las operaciones de una sociedad mercantil; en algunos casos se otorga de manera limitada a gestores o abogados de las personas para llevar a cabo en su nombre trámites ante Secretaría de Hacienda y Crédito Público, la Comisión Federal de Competencia Económica, Secretaría de Economía, etc. Nuestro apunte en este poder sería el que se cuide que se limite para el caso de una sociedad con un objeto social muy amplio. Es decir si por ejemplo el objeto social permite la compraventa de bienes inmuebles, el representante legal 4

5 que cuente con un Poder General para Actos de Administración, podría llegar a realizar y ser ésta una operación legitima, la venta de un inmueble de la sociedad que representa. Por último tenemos el Poder General para Actos de Dominio, el cual otorga facultades de dueño tanto para disponer de los bienes de la persona como para defenderlos en su caso. De manera definitiva este poder es el que otorga más facultades a sus apoderados, comúnmente solo lo tienen los consejos de administración de las sociedades y en algunos casos el poder se otorga de manera mancomunada para su ejercicio. Creo que una manera de resumir el alcance de este poder sería el señalar que este mandato permite la venta de cualquiera de los activos de la sociedad. Recomendamos que no se otorgue de manera indiscriminada y que en todo caso se limite su ejercicio a hacerlo de forma mancomunada. PODERES ESPECIALES El Artículo 2553 del CCF señala: El mandato puede ser general o especial. Son generales los contenidos en los tres primeros párrafos del artículo Cualquier otro mandato tendrá el carácter de especial. Los poderes son especiales cuando se otorgan para el cumplimiento de un fin específico el cual una vez cumplimentando extingue el poder especial, ejemplo claro de ello es el poder para asistir en nombre y representación de un socio o accionista con o sin voto, a una determinada asamblea de socios o accionistas en una fecha especifica. Si la asamblea se lleva o no a cabo el poder deja de tener validez. Es por ello que los poderes especiales no siempre son revocados, sin embargo para su otorgamiento sí debemos revisar si dado el interés del negocio ameritan otorgarse en escritura pública o ratificar sus firmas ante Notario Público. EJERCICIO DE LOS PODERES Los apoderados o mandatarios pueden ejercer sus poderes acompañando a sus actos el documento que prueba el debido otorgamiento del poder. El poder puede ser exhibido en escritura pública si así fue otorgado, ya sea en primer testimonio el cual como su nombre lo indica es el documento original en el cual el Notario Público dio fe del otorgamiento; o bien en copias certificadas de dicho primer testimonio las cuales para efectos legales tienen la misma validez. Hay casos en los que basta acompañar una copia simple del documento. En el ejercicio de su mandato, el mandatario debe sujetarse a las instrucciones recibidas por el mandante y no proceder contra las disposiciones expresas del mismo. El apoderado puede de acuerdo al artículo 2574 del multicitado CCF encomendar a un tercero el desempeño del mandato si tiene facultades para ello. Este artículo indica la facultad de delegación que pueden tener los apoderados, lo que llamamos el poder delegacional. Los mandatarios pueden, si cuentan con dicha facultad, otorgar un poder igual al que ellos poseen, con las mismas limitaciones en caso de haberlas. Es importante que el apoderado sepa y entienda los alcances de su responsabilidad en el ejercicio de su poder como claramente lo establece el artículo 2568 del CCF: 5

6 El mandatario que se exceda de sus facultades, es responsable de los daños y perjuicios que cause al mandante y al tercero con quien contrató, si éste ignoraba que aquél traspasaba los límites del mandato. Para el caso del mandato judicial, el artículo 2586 del CCF señala: El mandato judicial será otorgado en escritura pública, o en escrito presentado y ratificado por el otorgante ante el juez de los autos. Si el juez no conoce al otorgante, exigirá testigos de identificación. FORMAS DE TERMINACIÓN DE LOS PODERES De conformidad con el artículo 2595 del CCF el mandato puede terminar de los siguientes modos: I. Por la revocación; II. Por la renuncia del mandatario; III. Por la muerte del mandante o del mandatario; IV. Por la interdicción de uno u otro; V. Por el vencimiento del plazo y por la conclusión del negocio para el que fue concedido; VI. En los casos previstos por los artículos 670, 671 y 672 del CCF. (Declaración de ausencia). El mandante puede revocar el poder otorgado cuando lo considere adecuado, con la excepción de que el otorgamiento del poder sea producto de una condición en un contrato bilateral o como medio para cumplir una obligación contraída. En dicho caso el mandatario tampoco puede renunciar al poder. La ley prevé que el mandante puede exigir la devolución del instrumento donde conste el poder, probablemente para evitar un mal uso posterior del mismo, sin embargo en la práctica no es común exigir dicha devolución. Si quien otorgó el poder muere, es una causa de terminación del poder, sin embargo el mandatario debe continuar con la administración hasta que los herederos se ocupen de los negocios pendientes. En estos casos el mandatario tiene el derecho de pedir al juez que señale un término corto a los herederos para que se presenten a encargarse de los negocios. Para el caso de las sociedades es importante revocar de manera correcta los poderes otorgados y en todos los casos aplicables registrar las revocaciones en el Registro Público del Comercio que corresponda. También se debe cuidar la forma de las revocaciones, debe revocar quien otorgó o un órgano superior. Si por ejemplo los poderes fueron otorgados por el director general en el ejercicio de su facultad de delegación, él mismo puede revocar sin problema alguno en la misma vía. Si los poderes fueron otorgados mediante asamblea de socios o accionistas o en la escritura constitutiva por los mismos, deben ser revocados mediante asamblea o resolución unánime en caso de que los estatutos así lo permitan. 6

7 CONCLUSIÓN Como podemos ver, los poderes juegan un papel importante para el desarrollo de los actos jurídicos de las personas en México. Otorgarlos de manera correcta y conocer los derechos y obligaciones de los involucrados de ser de interés de todas las partes. Los abogados y fedatarios públicos debemos conocer a fondo el proceso de protocolización y registro que a los poderes corresponda así como estar familiarizados con las clases de poderes que existen y sus alcances y limitaciones. Los empresarios, profesionistas, amas de casa, estudiantes, etc, deben conocer al menos de manera general el tipo de poderes que existen y como se deben otorgar ya que es muy probable que en algún momento de su vida recurran a esta figura jurídica; las sociedades de cualquier tipo sean o no mercantiles y tengan o no fines lucrativos deben ser concientes de los alcances y responsabilidades de sus representantes legales, tener un debido control de sus apoderados y revocarlos de manera oportuna; y por último los mismos representantes legales ser responsables en el ejercicio de su facultades legales y conocer y entender los derechos y obligaciones que se les han otorgado. 7

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