EMBARGO CUENTA CORRIENTE CUENTA DE AHORROS Concepto del 30 de octubre de 2006.

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1 EMBARGO CUENTA CORRIENTE CUENTA DE AHORROS Concepto del 30 de octubre de Síntesis: Una vez la entidad financiera reciba la orden de embargo emitida por la autoridad de cobro coactivo, lo primero que debe hacer para cumplir eficazmente la medida cautelar es congelar los recursos existentes en las cuentas bancarias del deudor, inmovilizándolos. Si el deudor nada hace para el levantamiento del embargo dentro de los términos previstos para el efecto, la entidad vigilada no tiene otra alternativa que acudir de inmediato a la consignación de los dineros embargados en la cuenta que le indique la entidad ejecutante. Sobre si la congelación en la cuenta bancaria se refiere a las cuentas de ahorro o la cuenta corriente bancaria es válido concluir que la expresión cuenta bancaria comprende tanto la cuenta corriente bancaria, que es una operación exclusiva de los bancos, así como las cuentas de ahorro, que es un producto de los establecimientos de crédito en general, dentro de los cuales están también los bancos. «( ) mediante la cual consulta, previa la exposición correspondiente, los aspectos que a continuación se transcriben: Las entidades que han embargado sumas de dinero depositados en cuentas bancarias deben mantener congelados tales recursos en las cuentas del deudor o, por el contrario, deben consignar tales dineros en la cuenta indicada por la entidad embargante? El texto literal del inciso 5º del artículo del Estatuto Tributario, adicionado mediante el artículo 9 de la Ley 1066 del 29 de julio de 2006, permite para efectos de la congelación de dineros en las cuentas bancarias del deudor, diferenciar entre cuentas de ahorro y cuentas corriente? Al respecto, me permito manifestarle lo siguiente: 1. Alcance de nuestra competencia frente a la consulta. Como primera medida es preciso observar que el tema consultado tiene que ver la interpretación de normas contenidas en el Estatuto tributario, función que, como Usted bien sabe, es de competencia de la DIAN. No obstante, sus interrogantes también se orientan a obtener claridad sobre la forma como las entidades vigiladas por esta Superintendencia deben cumplir las órdenes de embargo proferidas por las autoridades de cobro coactivo, para lo cual resulta relevante determinar cuándo hay lugar a la congelación de los recursos en la cuenta bancaria del deudor, cuándo deben consignarse en la cuenta de la entidad embargante, y la procedencia de distinguir para el efecto entre cuenta ahorro y cuenta corriente.

2 Por tal motivo nuestra solución al problema jurídico planteado tiene el alcance del artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, lo cual quiere decir que en la medida esta respuesta no tiene carácter vinculante para ningún efecto, sólo servirá para brindar elementos de juicio adicionales para propiciar una posición uniforme sobre el particular. 2. Instrucciones de esta Superintendencia para el cumplimiento de embargos. La Superintendencia Bancaria, hoy Superintendencia Financiera, en ejercicio de las funciones de control y vigilancia que le confiere el literal a), numeral 3 del artículo 326, del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, ha instruido a sus instituciones vigiladas sobre la forma como deben dar cumplimiento a las órdenes de embargo, independiente de si provienen de jueces de carácter ordinario o de la jurisdicción de cobro coactivo. Es así como el numeral 1.6 del Capítulo Cuarto del Título Segundo de la Circular Básica Jurídica (Circular Externa 007 de 1995), señaló que: c. Procedimiento De acuerdo con lo dispuesto en el Decreto 2282 de 1989, artículo 1, numerales 4 y 11, por medio de los cuales se modificaron los artículos 681, numerales 4 y 11 del Código de Procedimiento Civil y 1387 del Código de Comercio, los establecimientos de crédito deben observar el siguiente procedimiento a efectos de dar cumplimiento a las órdenes de embargo de las sumas depositadas en cuenta corriente y cuenta de ahorros cuando su cuantía no esté cobijada por el beneficio de inembargabilidad: 1.) Afectación de la cuenta. Al recibo por parte del establecimiento del oficio del Juez en que se le notifique la orden de embargar lo depositado en la cuenta corriente, debe el establecimiento afectar la cuenta por el valor correspondiente según los registros que presente la misma en la fecha y hora de recibo de la respectiva comunicación. "Para este efecto, el banco anotará en la tarjeta del depositante la hora y la fecha de recibo de la orden de embargo" (artículo 1387 del Código de Comercio) 2) Información sobre la cuantía afectada. El establecimiento de crédito deberá entregar al portador del oficio un volante en el que conste la cuantía del saldo afectado por la orden, con la indicación de que la mención es provisional. Con la recepción del oficio queda consumado el embargo. 3) Término para consignar las sumas embargadas. Dentro de los tres días siguientes al de la comunicación del embargo, el establecimiento deberá consignar las sumas retenidas en la cuenta de depósitos judiciales e informará al Juzgado en forma definitiva sobre la cuantía total de la suma embargada, enviándole el recibo en el que conste que dicho valor se encuentra a su disposición en la "cuenta de depósitos judiciales", que al efecto se constituya en el Banco Popular o en cualquiera de las otras de las entidades que en

3 defecto de aquél se encuentran autorizadas para recibir depósitos de esta naturaleza, conforme a lo preceptuado en el artículo 242, numeral 4 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. 4) Procedimiento sobre las cantidades depositadas con posterioridad a la orden de embargo. En caso de que el saldo existente en la cuenta corriente en la fecha y hora en que se comunique la orden de embargo sea inferior a la cuantía señalada en el oficio, quedarán afectadas con dicha orden las cantidades depositadas con posterioridad hasta que sea cubierto el límite establecido en ella. Procederá además el banco en este evento a dar cumplimiento en lo pertinente, a lo dispuesto en el subnumeral anterior. En cuanto al valor de los cheques que se encuentren en las diligencias del canje, deben distinguirse las siguientes hipótesis: Cheques recibidos al cobro: Hasta tanto sean confirmados por el banco librado, el valor de los cheques no quedará cobijado por la orden de embargo, pero sigue pesando sobre su monto, como es elemental, el mandato del articulo 1387 del Código de Comercio, sobre el embargo de las sumas que se depositen luego de notificada la orden, en caso de insuficiencia de un saldo existente en la cuenta al recibo de la misma para cubrir su cuantía Cheques negociados en propiedad: si como operación complementaria al encargo de cobrar un cheque el banco concede al consignante un préstamo pagadero con el producto del titulo una vez sea este satisfecho, la suma mutuada, en cuanto es de propiedad del cliente del establecimiento, quedará afectada en lo correspondiente por la orden de embargo. Si bien es cierto el procedimiento descrito tiene como propósito asegurar el cumplimiento eficaz de las órdenes de embargo de los jueces, mediante la inmovilización inmediata de los recursos afectados con esa medida cautelar, impidiendo de esta manera que el deudor disponga de ellos en perjuicio de la entidad ejecutante, ello no significa que las entidades vigiladas dejen de observar los trámites especiales que rigen el cumplimiento de los embargos ordenados por las autoridades administrativas de cobro coactivo, como son los prescritos en los artículos 837-1, adicionado por el artículo 9º de la Ley 1066 de 2006, y 839-1, del Estatuto Tributario (en adelante ET). 3. Disposiciones especiales que regulan los embargos a cuentas bancarias. A efectos de absolver los interrogantes de la consulta conviene transcribir las citadas disposiciones del ET, así: Artículo Adicionado por el artículo 9º de la Ley 1066 de Límite de inembargabilidad. Para efecto de los embargos a cuentas de ahorro,

4 librados por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales dentro de los procesos administrativos de cobro que esta adelante contra personas naturales, el límite de inembargabilidad es de veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes, depositados en la cuenta de ahorros más antigua de la cual sea titular el contribuyente. En el caso de procesos que se adelanten contra personas jurídicas no existe límite de inembargabilidad. No serán susceptibles de medidas cautelares por parte de la DIAN los bienes inmuebles afectados con patrimonio de familia inembargable. No obstante no existir límite de inembargabilidad, estos recursos no podrán utilizarse por la entidad ejecutora hasta tanto quede plenamente demostrada la acreencia a su favor, con fallo judicial debidamente ejecutoriado o por vencimiento de los términos legales de que dispone el ejecutado para ejercer las acciones judiciales procedentes. Los recursos que sean embargados permanecerán congelados en la cuenta bancaria del deudor hasta tanto sea admitida la demanda o el ejecutado garantice el pago del 100% del valor en discusión, mediante caución bancaria o de compañías de seguros. En ambos casos, la entidad ejecutora debe proceder inmediatamente, de oficio o a petición de parte, a ordenar el desembargo. La caución prestada u ofrecida por el ejecutado conforme con el párrafo anterior, deberá ser aceptada por la entidad. Artículo Adicionado por el artículo 86 de la Ley 6ª DE Trámite para algunos embargos. ( ). 2. El embargo de saldos bancarios, depósitos de ahorro, títulos de contenido crediticio y de los demás valores de que sea titular o beneficiario el contribuyente, depositados en establecimientos bancarios, crediticios, financieros o similares, en cualquiera de sus oficinas o agencias en todo el país se comunicará a la entidad o quedará consumado con la recepción del oficio. Al recibirse la comunicación, la suma retenida deberá ser consignada al día hábil siguiente en la cuenta de depósitos que se señale, o deberá informarse de la no existencia de sumas de dinero depositadas en dicha entidad.

5 3. Nuestra opinión. Del análisis de las normas que acabamos de transcribir, esta Delegatura estima pertinente destacar dos conclusiones: Primera: el nuevo artículo del ET, adicionado por el 9º de la Ley 1066 de 2006, regula dos temas sustánciales que antes no contemplaba dicho régimen. Tales son a saber: a) los límites de inembargabilidad de las cuentas de ahorro de personas naturales, la exclusión de dicho beneficio de inembargabilidad para las cuentas de ahorro de personas jurídicas y la imposibilidad de que las medidas cautelares recaigan sobre bienes inmuebles afectados con el patrimonio de familia; y b) la congelación de los recursos embargados en las cuentas bancarias del deudor, hasta que se den los presupuestos normativos para obtener la orden de desembargo. Como puede observarse, la nueva disposición incorporó un tratamiento especial al que deben sujetarse las entidades financieras para cumplir los embargos ordenados por la autoridades de cobro coactivo, cuando ellos recaigan sobre recursos o depósitos existentes en cuentas de ahorro o cuentas bancarias a nombre del deudor. En ese sentido, lo que interpretamos del mandato contenido en el inciso cuarto del artículo 837-1, adicionado por la Ley 1066 de 2006, es que los recursos objeto de la medida cautelar deben permanecer congelados en las cuentas donde se encuentren depositados, ya sea que se trate de una cuenta bancaria corriente o de una cuenta de ahorro, de las que sea titular el deudor de la entidad ejecutante en el proceso de cobro coactivo. De otra parte, dicha congelación de los depósitos debe mantenerse, según lo impone la norma en estudio, hasta tanto sea admitida la demanda o el ejecutado garantice el pago del 100% del valor en discusión, mediante caución bancaria o de compañías de seguros, aceptada por la entidad. Como corolario de lo anteriormente expuesto podemos afirmar que desde la expedición de la precitada ley, la inmovilización de los recursos embargados en las cuentas bancarias por disposición del funcionario de cobro coactivo, hoy es factible mediante su congelación por parte de la entidad financiera, hasta tanto el deudor hace uso de cualquiera de las alternativas de desembargo que le confiere la ley. Con este nuevo procedimiento creemos que el legislador busca que la actividad económica del deudor ejecutado no se vea injustamente afectada mientras la Jurisdicción Contencioso Administrativa resuelve la controversia sobre la legalidad del acto que origina la acreencia, o se aviene a garantizar el pago total de la suma embargada mediante los instrumentos de garantía que le permite la ley. Segunda: el artículo del Estatuto Tributario (adicionado por la Ley 6º de 1992), consagra el trámite que debe dársele a algunos embargos. Es así como en el numeral 2 se reglamenta lo referente a los embargos de los saldos bancarios, depósitos de ahorro, títulos de contenido crediticio y de los demás valores de que sea titular o beneficiario el contribuyente, depositados en establecimientos bancarios, crediticios, financieros o

6 similares, señalando que queda consumado con la recepción del oficio y que al recibirse la comunicación, la suma retenida deberá ser consignada al día hábil siguiente en la cuenta de depósitos que se señale, o deberá informarse de la no existencia de sumas de dinero depositadas en dicha entidad. Pues bien: una interpretación exegética y descontextualizada de las dos disposiciones anteriores podrían llevar a la conclusión, en nuestra opinión equivocada, que en ellas el legislador previó un tratamiento para los embargos de los depósitos en cuentas de ahorro (artículo 837-1), y otro diferente para el de los recursos en cuentas bancarias o de los saldos bancarios y depósitos de ahorro (artículo 839-1, numeral 2), en una evidente contradicción. También podría afirmarse, no sin incurrir en confusión, que el procedimiento descrito en el artículo del ET, fue derogado tácitamente por la disposición posterior que incorporó la Ley 1066 de 2006 en el artículo del mismo Estatuto, en la medida en que adicionó un nuevo trámite para el cumplimiento de los embargos de los recursos del deudor. Sin embargo, en opinión de esta Superintendencia dichos preceptos deben ser interpretados armónicamente, esto es, integrando las operaciones que constituyen las operaciones pasivas de los establecimientos de crédito, así como los procedimientos que las vigiladas deben observar para cumplir de manera eficaz las órdenes de embargo de las autoridades de cobro coactivo, sin perjuicio de que se respeten los derechos que la ley le otorga al deudor para procurar el levantamiento de la medida cautelar. No es válida entonces una interpretación conforme a la cual el legislador hizo abstracción de un efecto útil de los mecanismos concebidos para el cumplimiento de las órdenes de embargo de los depósitos de que dispone el deudor en las cuentas de las entidades financieras, así como tampoco consultaría el sentido teleológico de las normas si interpretáramos que subsisten tramites diferentes para cumplir el mismo objetivo, pero en este caso en desmedro de los derechos e intereses legítimos de los deudores, siendo que precisamente están tutelados por el ordenamiento tributario, a través de las posibilidades de desembargo preceptuadas en el inciso cuarto del artículo Es así como desde nuestro punto de vista tales normas, antes que oponerse o incorporar tratamientos de embargos diferentes para una u otra cuenta, se complementan perfectamente para asegurar que la medida cautelar de embargo se cumpla con eficiencia por parte de la institución financiera. Esta finalidad se logra cuando los dineros de los cuales es titular el deudor se inmovilizan para impedir que salgan de su patrimonio. Por consiguiente, la congelación preliminar de los dineros en las cuentas bancarias, ya sea que se trate de cuenta de ahorro o de cuenta corriente bancaria, mientras se dan los presupuestos normativos para su desembargo, corresponde al nuevo trámite previsto por el legislador para el embargo de los depósitos bancarios del deudor en los procesos de cobro coactivo. En esta misma línea del análisis se infiere, por consiguiente, que el trámite para los embargos de los saldos bancarios (en cuenta corriente bancaria, cuenta de ahorro, entre otros conceptos, que sigue vigente en el numeral 2 del artículo 839-1, únicamente tiene

7 aplicación cuando dentro de los plazos correspondientes no se hayan configurado los supuestos necesarios para obtener el levantamiento de la medida cautelar, conforme a lo dispuesto por el inciso cuarto del artículo 837-1, adicionado por el artículo 9º de la Ley En estos casos no queda duda que la obligación de los bancos o entidades financieras, es proceder a consignar inmediatamente los recursos embargados en la cuenta de depósitos que le haya señalado la autoridad de cobro coactivo, previo el agotamiento de las etapas que le fija la ley. Recapitulando, pues, lo anteriormente dicho, tan pronto la entidad financiera reciba la orden de embargo emitida por la autoridad de cobro coactivo, lo primero que debe hacer para cumplir eficazmente la medida cautelar es congelar los recursos existentes en las cuentas bancarias del deudor, esto es, inmovilizarlos, ante lo cual el cliente sujeto de la medida cautelar puede operar los mecanismos de desembargo que le confiere la ley. Por el contrario, si el deudor nada hace para el levantamiento del embargo dentro de los términos previstos para el efecto, la entidad vigilada no tiene otra alternativa que acudir de inmediato a la consignación de los dineros embargados en la cuenta que le indique la entidad ejecutante. Un argumento adicional para sustentar aún más la interpretación expuesta tiene que ver con la inquietud sobre si la congelación en la cuenta bancaria se refiere a las cuentas de ahorro o la cuenta corriente bancaria. Nuestra opinión al respecto es la de que en ese tópico el legislador no hizo ninguna distinción y, por lo tanto, en aplicación del principio de interpretación contenido en el artículo 27 del Código Civil, donde el legislador no distingue no le es dable distinguir al intérprete. En este orden de ideas es válido concluir que la expresión cuenta bancaria comprende tanto la cuenta corriente bancaria, que es una operación exclusiva de los bancos, así como las cuentas de ahorro, que es un producto de los establecimientos de crédito en general, dentro de los cuales están también los bancos. Con todo, no podemos perder de vista que en el argot financiero el concepto de cuenta bancaria se entiende referido especialmente al producto derivado del contrato cuenta corriente bancaria, aunque en su acepción genérica se extiende a cualquier tipo de depósitos efectuados en un establecimiento de crédito. Consideramos por lo tanto que para el cumplimiento de los embargos ordenados por la jurisdicción de cobro coactivo, las entidades vigiladas por esta Superintendencia no pueden entrar a diferenciar si la medida cautelar debe afectar sólo la cuenta de ahorro o la cuenta corriente, a menos que la autoridad competente haya hecho distinción expresa sobre uno u otro producto. Siendo ello así, entendemos que los bancos deben proceder al congelamiento inmediato de los recursos disponibles a favor del deudor en cualquiera de las cuentas de las que es titular, por el monto que se determine en el acto administrativo de embargo. ( ).»

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