Col legi de Censors Jurats de Comptes de Catalunya. Sitges, 5 de juliol de Dr. Daniel Vázquez Albert Universitat de Barcelona dvazquez@ub.

Transcripción

1 Col legi de Censors Jurats de Comptes de Catalunya 22è Fòrum de l Auditor Professional Sitges, 5 de juliol de 2012 Responsabilidad de las personas jurídicas Dr. Daniel Vázquez Albert Universitat de Barcelona dvazquez@ub.edu d

2 Sumario 1.- Lucha contra la corrupción 2.- Mecanismos penales (represión) 2.1. Responsabilidad penal de las personas jurídicas Delito de corrupción privada 3.- Mecanismos mercantiles (prevención) 3.1. Gobierno corporativo 3.2. Responsabilidad social corporativa 4.- Conclusiones 4.1. Coordinación entre mecanismos penales y mercantiles (?) 4.2. Soluciones imaginativas

3 1. Lucha contra la corrupción Reto: uno de los retos más importantes de nuestra sociedad Impacto en el sector privado: impide el crecimiento y desincentiva la inversión distorsiona precios y la competencia plantea riesgos jurídicos, económicos y reputacionales incrementa un 10% el coste de la actividad económica

4 1. Lucha contra la corrupción Corrupción y crisis: la crisis agrava el problema y crispa su tratamiento Fenómeno internacional: origen anglosajón Pacto Mundial (Global Compact) de las NNUU (1999) Convención de las NNUU contra la corrupción (2003)

5 1. Lucha contra la corrupción Mecanismos penales (represión): Decisión marco 2003/568/JAI del Consejo, de 22 de julio de 2003, relativa a la lucha contra la corrupción en el sector privado LO 5/2010 de 22 de junio, de reforma del Código Penal Mecanismos mercantiles (prevención): hard law vs. soft law

6 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Sistema tradicional - societas delinquere non potest - principio de culpabilidad e imputación personal Tendencia actual - evitar la irresponsabilidad organizativa en delincuencia econ. - responsabilidad por culpa in vigilando - independencia de la responsabilidad de persona y de empresa

7 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Art. 31.bis primero CP: delito cometido por representantes En los supuestos previstos en este Código, las personas jurídicas serán penalmente responsables de los delitos cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su provecho, por sus representantes legales y administradores de hecho o de derecho.

8 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Art. 31.bis segundo CP: delito cometido por empleados En los mismos supuestos, las personas jurídicas serán también penalmente responsables de los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en provecho de las mismas, por quienes, estando sometidos a la autoridad de las personas físicas mencionadas en el párrafo anterior, han podido realizar los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control atendidas las concretas circunstancias del caso.

9 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Ámbito subjetivo - Personas jurídicas privadas de derecho civil y mercantil - Exclusiones: personas jurídicas públicas - Estado - Administraciones públicas territoriales e institucionales - Organismos reguladores, Agencias y entidades públicas Empresariales, - Partidos políticos y sindicatos, Organizaciones internacionales públicas. - Aquellas que ejerzan potestades públicas de soberanía o administrativas - Sociedades mercantiles Estatales que ejecuten políticas públicas o presten servicios de interés económico general.

10 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Ámbito objetivo - Delitos relativos a la intimidadi id d - Delitos de estafa e insolvencias punibles, daños informáticos - Delitos relativos a propiedad industrial e intelectual, mercado y consumidores - Delito de corrupción entre particulares - Delitos contra los derechos de los trabajadores y ciudadanos extranjeros - Delito de receptación y blanqueo de capitales - Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social - Delitos urbanísticos y ecológicos - Delito de falsificación, soborno, tráfico de influencias - Delitos de organización criminal, de tráfico ilegal de órganos y seres humanos - Delitos relativos a la prostitución y corrupción de menores - Delitos de financiación del terrorismo

11 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Delitos cometidos por administradores o representantes - Delitos cometidos por administradores o representantes - Cometidos en nombre, por cuenta y en provecho de persona jur. - Administrador de derecho o de hecho (?) apoderado (?) socio único o sociedad matriz de grupo (?) - Responsabilidad subjetiva (culpabilidad) u objetiva (?)

12 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Delitos cometidos por empleados - Delitos cometidos por personas sometidas a la autoridad de los representantes o administradores de la persona jurídica - Cometidos en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en provecho de la persona jurídica Ausencia del debido control atendidas las circunstancias del - Ausencia del debido control atendidas las circunstancias del caso

13 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Atenuantes (31.bis 4): - Confesión antes del procedimiento judicial - Colaboración en la investigación - Reparación o disminución del daño - Medidas eficaces de prevención y descubrimiento de delitos

14 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Penas (33.7 CP): -Multa - Disolución de la persona jurídica - Suspensión de actividades (máximo 5 años) - Clausura de locales o establecimiento (máximo 5 años) - Prohibición de actividades relacionadas con el delito (definitiva o temporal máximo 15 años) - Inhabilitación ió para obtener ayudas y subvenciones - Intervencion judicial (máximo 5 años)

15 2. Mecanismos penales. Resp. pers. jur. Recapitulación: - Responsabilidad basada en la imputación (culpabilidad) control debido medidas eficaces de prevención y descubrimiento de delitos - Exoneración o atenuación de responsabilidad corporate defense / corporate compliance objetivamente idóneos para prevenir o descubrir (efectivos) diseñados y supervisados por órgano independiente

16 2. Mecanismos penales. Corrupción privada Corrupción privada (286 CP): - Corrupción privada activa alguien ofrece ventajas a un miembro de una empresa para que le favorezca incumpliendo obligaciones i - Corrupción privada pasiva un miembro de una empresa aceptar o recibir ventajas para favorecer a alguien incumpliendo sus obligaciones

17 2. Mecanismos penales. Corrupción privada Corrupción privada activa: «Quien por sí o por persona interpuesta prometa, ofrezca o conceda a directivos, administradores, empleados o colaboradores de una empresa mercantil o de una sociedad, asociación, fundación u organización un beneficio o ventaja de cualquier naturaleza no justificados para que le favorezca a él o a un tercero frente a otros, incumpliendo sus s obligaciones en la adquisición o venta de mercancías o en la contratación de servicios profesionales, será castigado con la pena de prisión de seis meses a cuatro años, inhabilitación especial para el ejercicio de industria o comercio por tiempo de uno a seis años y multa del tanto al triplo del valor del beneficio o ventaja

18 2. Mecanismos penales. Corrupción privada Corrupción privada pasiva: Con las mismas penas será castigado el directivo, administrador, empleado o colaborador de una empresa mercantil, o de una sociedad, asociación, fundación u organización que, por sí o por persona interpuesta, reciba, solicite o acepte un beneficio o ventaja de cualquier naturaleza no justificados con el fin de favorecer frente a terceros a quien le otorga o del que espera el beneficio o ventaja, incumpliendo sus obligaciones en la adquisición o venta de mercancías o en la contratación de servicios profesionales.

19 2. Mecanismos penales. Corrupción privada Interrogantes: - Empresa mercantil, sociedad, asociación, fundación u organización - Directivo, administrador, empleado o colaborador - Beneficio o ventaja de cualquier naturaleza no justificados pequeños regalos (comidas, espectáculos...) (?) standard anglosajón vs latino standard público (funcionario) vs privado (empresa)

20 3. Mecanismos mercantiles. Gobierno corporativo Gobierno corporativo: - Sistema mediante el cual las empresas son dirigidas y controladas solución de conflictos (socios, administradores y stakeholders) - Sociedades cotizadas vs sociedades no cotizadas - Evolución: de soft law a hard law: soft law: Código Olivencia (1998) equilibrio: Informe Winter (2002), Informe Conthe (2006) hard law: Ley Econ. Sost. (2011) y RDL retribuciones (2012)

21 3. Mecanismos mercantiles. RSC Responsabilidad social corporativa: - Contribución de las empresas al bienestar de la sociedad medio ambiente, derechos humanos, trabajadores, anticorrupción ió - Mecanismos voluntarios vs imperativos informes, auditorías y etiquetas sociales - Materiales: Pacto Mundial (Global Compact) de las NNUU (1999) Comunicación sobre RSC de la Comisión Europea (2011)

22 4. Conclusiones Coordinación entre mecanismos penales y mercantiles (?) ausencia de coordinación prima la represión (penal) a la prevención (mercantil) Soluciones imaginativas canales de denuncia interna (whistleblowing) programas de clemencia y de recompensa para denunciante

23 Responsabilidad d de las personas jurídicas Moltes gràcies!! Daniel Vázquez Albert dvazquez@ub.edu