LA PUBLICIDAD E INTERNET OBLIGACIONES DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS

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1 Rambla de Catalunya, 45, 2º Tel: Fax: Barcelona LA PUBLICIDAD E INTERNET OBLIGACIONES DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS En octubre del entró en vigor la Ley 34/2002, sobre Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio Electrónico (en adelante LSSICE), más conocida como la Ley Internet, que regula una serie de obligaciones que incumben a las personas o empresas que prestan servicios en Internet, ya sea contractuales o meramente informativos de sus productos y/o servicios, así como el régimen de las comunicaciones comerciales. A pesar del tiempo transcurrido desde la publicación de la ley, hemos considerado oportuno comentar los aspectos que puedan resultar interesante y, sobretodo, de aplicación a las agencias de publicidad. I.- ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY: La LSSICE regula el régimen jurídico de los servicios de la sociedad de la información y de la contratación por vía electrónica, lo referente a las obligaciones de los prestadores de servicios incluidos los que actúan como intermediarios en la transmisión de contenidos en redes de telecomunicación, así como las comunicaciones comerciales por vía electrónica la información previa y posterior a la celebración de contratos electrónicos y las condiciones relativas a su validez y eficacia. Esta Ley será aplicable a los prestadores de servicios de la sociedad de la información establecidos en España y a los servicios prestados por ellos, entendiendo como prestadores de servicios a toda persona física o jurídica que proporcione un servicio en la sociedad de la información, es decir, por Internet. Por servicio de la sociedad de la información se entiende: todo servicio prestado normalmente a titula oneroso o aunque no sea oneroso que constituya una actividad económica para el prestador del servicio, a distancia, por vía electrónica y a petición individual del destinatario. El concepto de servicios de la sociedad de la información", engloba, además de la contratación de bienes y servicios por vía electrónica, el suministro de información por dicho medio (como el que efectúan los periódicos o revistas que pueden encontrarse en Septiembre de 2003

2 2 la red), las actividades de intermediación relativas a la provisión de acceso a la red, a la transmisión de datos por redes de telecomunicaciones, a la realización de copia temporal de las páginas de Internet solicitadas por los usuarios, al alojamiento en los propios servidores de información, servicios o aplicaciones facilitados por otros o a la provisión de instrumentos de búsqueda o de enlaces a otros sitios de Internet, así como cualquier otro servicio que se preste a petición individual de los usuarios (descarga de archivos de vídeo o audio... ), siempre que represente una actividad económica para el prestador. Estos servicios son ofrecidos por los operadores de telecomunicaciones, los proveedores de acceso a Internet, los portales, los motores de búsqueda o cualquier otro sujeto que disponga de un sitio en Internet a través del que realice alguna de las actividades indicadas, incluido el comercio electrónico. II.- OBLIGACIÓN DE INFORMACIÓN: La LSSICE impone al prestador de servicios la obligación de garantizar que tanto los usuarios como las autoridades competentes puedan acceder por medios electrónicos de forma permanente, fácil, directa y gratuita a la siguiente información: 1.- Identificación del titular de la página web o sitio de Internet: (i) (ii) (iii) Denominación social, domicilio en España y la dirección de correo electrónico; Datos de su inscripción en el Registro Mercantil; Número de Identificación Fiscal; 2.- Si se ejerce una actividad o profesión regulada se deberá informar de los datos del colegio profesional al que pertenece y su número de colegiado, el título académico oficial y las normas profesionales que rigen su actividad así como los medios de acceso a éstas. 3.- Información clara y exacta sobre el precio del producto o servicio que se ofrezca por parte del prestador de servicios, indicando de forma expresa si incluye o no los impuestos aplicables y, en su caso, los gastos de envío. 4.- Si el prestador del servicio está adherido a algún código de conducta se deberá indicar de forma expresa así como la forma de consulta por vía electrónica. 5.- Información sobre productos o servicios: se debe tener en cuenta que la presentación de productos y servicios en Internet constituye un acto de publicidad, por lo que se rige por las normas generales de publicidad. Sin embargo, conviene incidir en el grado de validez de la información ofrecida, su carácter vinculante y el hecho de tratarse de condiciones generales sujetas a variación según los extras contratados por cada usuario.

3 3 Puesto que, de conformidad con la legislación de consumidores y usuarios, el contenido, las prestaciones de los productos y las condiciones ofrecidas en la publicidad de los mismos podrá ser exigido aunque no figuren expresamente en los contratos. Respecto de los precios que aparezcan en la web, se debe indicar si los precios son los vigentes en ese momento o bien el mínimo recomendado o precio medio orientativo; también se deberá especificar si se hallan incluidos o no los impuestos y los gastos de envío o transportes que el consumidor deba conocer. 6.- Información sobre promociones que se efectúen o se anuncien a través de medios electrónicos: Si en la web se hace publicidad de una promoción publicitaria, ya sea de descuento, regalo directo, celebración de sorteo o concurso, debería indicarse la información esencial de la misma, como la autorización por el organismo competente, en su caso, fechas de inicio y fin, formas y requisitos de participación, tipo de premio a entregar, limitaciones de participación, gastos que se pueden originar al consumidor, impuestos que se deriven de la obtención del premio, formas de entrega del premio, así como la información sobre si las bases están protocolizadas ante Notario y la forma de acceder a las mismas desde la propia web, si fuera el caso. III.- PROTECCIÓN DE DATOS: Los anunciantes que difundan publicidad en Internet (ya sea a través de una web o bien mediante comunicaciones electrónicas) deberán respetar la legislación vigente en materia de protección de datos personales. Cuando a través de la red se recaben o traten datos personales, se deberá avisar a los destinatarios en el momento de la recogida (formulario o página concreta en la que se soliciten los datos), de forma claramente perceptible, de dicha recogida y tratamiento, y deberá informarse de la finalidad a que se destinan dichos datos, así como, en su caso, de la posible cesión de los mismos a terceros. La información recabada no podrá ser utilizada para fines distintos de los manifestados. Asimismo, se tendrá que garantizar a los destinatarios el ejercicio de los derechos de acceso, rectificación y cancelación de sus datos personales, así como del derecho a oponerse al tratamiento y/o transferencia de los mismos, poniendo para ello a su disposición mecanismos de utilización sencilla (dirección de correo electrónico y postal). Existencia de cookies: Por otra parte, si a través de la web se utilizan cookies (ficheros de datos que se crean en el ordenador del usuario) para obtener información de los usuarios que entran en la red,

4 4 se debería informar acerca del alcance de los datos a los que puede acceder y la finalidad de uso de los mismos, informando de la forma de desactivar o eliminar las cookies, en caso de que el usuario no las autorice. IV.- INFORMACIÓN AL REGISTRO MERCANTIL: La nueva ley de servicios de la sociedad de la información y comercio electrónico, establece la obligación de comunicar al Registro Mercantil donde la sociedad esté inscrita o vaya a inscribirse al menos un nombre de dominio o dirección de Internet que utilice para su identificación en Internet. Esto se hace mediante declaración emitida por el órgano de administración de la sociedad informando del nombre de dominio de la sociedad, con firmas legitimadas ante Notario. V.- COMUNICACIONES COMERCIALES POR E - MAIL: Por último, la LSSICE también regula las comunicaciones comerciales, entendidas como toda forma de comunicación dirigida a la promoción, directa o indirecta, de la imagen, o de los bienes o servicios de una empresa, organización o persona que realice una actividad comercial, industrial, artesanal o profesional. No tendrán la consideración de comunicaciones comerciales: aquellas comunicaciones que únicamente consistan en facilitar los datos que permitan acceder directamente a la actividad de empresa, tales como nombre de dominio o dirección de correo electrónico, ni las comunicaciones relativas a los bienes, servicios o imagen que se ofrezca cuando sean elaboradas por un tercero y sin contraprestación. Las comunicaciones comerciales y ofertas promocionales son actos de publicidad o comerciales por lo que se rigen por la normativa vigente sobre publicidad y materia comercial, protección de consumidores y protección de datos. Sin embargo, por razón del medio en el que se difunden (Internet), también resultará de aplicación a las mismas la LSSICE. Esta nueva Ley ha introducido un sistema bastante restrictivo en cuanto al envío de comunicaciones comerciales, siendo la prohibición la regla general salvo que sean consentidas. Otros Estados, han optado por sistemas más abiertos de tal forma que se permite el envío de comunicaciones comerciales, excepto a personas que consten en listas de no recepción. En primer lugar, cuando se dirijan comunicaciones comerciales o mailings para promocionar o anunciar los bienes o servicios de una empresa o empresario realizadas por vía electrónica deberán ser claramente identificables como tales e indicar la persona

5 5 física o jurídica en nombre de la que se realiza. Si se efectúan a través de correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente deberán incluir al comienzo del mensaje la palabra publicidad. Por otra parte, no se podrá enviar información comercial que previamente no haya sido solicitada o bien expresamente autorizada por el destinatario de la misma. Se entenderá concedida la mencionada autorización cuando la publicidad se dirija a un cliente de la empresa con el que ya existían previamente relaciones contractuales o precontractuales o cuando los datos hubieran sido facilitados por el participante de una promoción publicitaria. Aquellos anunciantes que utilizan el correo electrónico deberán informar al consumidor sobre la posibilidad de notificar al anunciante su deseo de no recibir ofertas posteriores y proporcionar un mecanismo a través del cual el usuario pueda ejercitar este derecho. Sin embargo, si los datos se han obtenido de una fuente de acceso público, no será entonces necesario el consentimiento del afectado, no obstante, se debería informar en el mailing de lo siguiente: a.- Indicar en el mensaje que se trata de publicidad, identificando al emisor de la misma. b.- Especificar la fuente de la que se han obtenido los datos. c.- informar de los derechos de acceso, rectificación y cancelación que tienen los destinatarios del mensaje, facilitando una dirección (postal o electrónica) para ello. Tienen la consideración de fuentes de acceso público, los repertorios telefónicos en los términos previstos por su normativa específica y las listas de personas pertenecientes a grupos de profesionales que contengan únicamente los datos de nombre, título, profesión, actividad, grado académico, dirección e indicación de su pertenencia al grupo, así como los diarios y boletines oficiales y los medios de comunicación. VI.- INFRACCIONES Y SANCIONES: El incumplimiento de las obligaciones y conductas expuestas en el presente informe puede constituir una infracción tipificada en la LSSICE, cuya graduación de muy grave a leve lleva aparejadas las sanciones que se relacionan a continuación: Tendrán la consideración de infracciones graves, entre otras: a) El incumplimiento de la obligación de informar en la página o sitio web de los datos de

6 6 identificación del titular de la misma y sobre la información de precios de los productos o servicios así como la indicación de si el precio incluye impuestos y, en su caso, acerca de los gastos de envío o demás. b) El envío masivo de comunicaciones comerciales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente a destinatarios que no hayan autorizado o solicitado expresamente su remisión, o el envío, en el plazo de un año, de más de tres comunicaciones comerciales por los medios aludidos a un mismo destinatario, cuando éste no hubiera solicitado o autorizado su remisión. Por la comisión de infracciones graves se podrá imponer una multa que oscilaría entre los Euros hasta los Euros. Tendrán la consideración de infracciones leves: a) La falta de comunicación al registro público en que estén inscritos, de acuerdo con lo establecido en la Ley (expuesto en el punto IV del presente informe), del nombre o nombres de dominio o direcciones de Internet que empleen para la prestación de servicios de la sociedad de la información. b) No informar en la página o sitio web del resto de información relacionada en este informe (datos registrales, NIF y datos profesionales y, en su caso, de colegiaciones obligatorias). Exceptuando los datos sobre el titular de la página y el coste de los servicios que tendrá la consideración de infracción grave. c) El incumplimiento de lo previsto para las comunicaciones comerciales, ofertas promocionales y concursos, consistente en identificarse como publicidad e informar de los elementos esenciales de la oferta promocional y los requisitos de participación, mecánica y limitaciones de la promoción. d) El envío de comunicaciones comerciales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente a los destinatarios que no hayan solicitado o autorizado expresamente su remisión, cuando no constituya infracción grave. Por la comisión de las infracciones leves, se podrá imponer una multa de hasta Euros.

7 7 Hasta aquí se han expuesto las principales obligaciones que se imponen por la LSSICE a los prestadores de servicios en Internet y que pueden ser de aplicación para las agencias de publicidad dentro del ámbito de la actividad que desarrollan. Esperamos que esta información les sea de utilidad y quedamos a su entera disposición para cualquier consulta acerca de la correcta aplicación de la Ley de Servicios de la Sociedad de la Información y Comercio Electrónico. Atentamente, Fdo. Roldán Martínez Castejón

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