LA REFORMA CONCURSAL DEL AÑO 2.011

Transcripción

1 LA REFORMA CONCURSAL DEL AÑO En un cntext de crisis ecnómica y cn la espada de Damcles de una dble recesión el pasad 22 de septiembre se aprbó en el Cngres de ls Diputads la segunda gran refrma de la Ley Cncursal en tan sól 7 añs. Ls acuerds de refinanciación cm vehícul de slución extrajudicial de las crisis empresariales y una batería de precepts dirigids a agilizar el prces y abaratar ls cstes ecnómics sn ls elements fundamentales de la refrma, si bien es precis destacar ls siguientes: I) Acuerds de refinanciación Si hay una transfrmación radical dentr de la presente refrma cncursal es la que se refiere a ls acuerds de refinanciación. El legisladr pretende su ptenciación, extendiend ls efects del institut precncursal a dichs acuerds, dándle un trat privilegiad a ls ingress de tesrería practicads en su sen prtegiend a sus intervinientes a través del mecanism de la hmlgación judicial: Extensión de la mratria a ls acuerds de refinanciación. Se derga el cnfus artícul 5.3 de la Ley Cncursal, añadiéndse en su lugar el artícul 5 bis, de frma y manera que se extiende la mratria del institut precncursal- extint art previst para la prpuesta de cnveni anticipad, a las refinanciacines extrajudiciales, sancinand su efectividad desde el mment de su slicitud, n siend necesari presentar el cncurs si la deudra deja de estar en estad de inslvencia cm cnsecuencia de las negciacines efectuadas. Fresh Mney. Cn el prpósit de incentivar las inyeccines de tesrería que inversres y entidades de crédit realicen en el deudr la refrma instituye cm un nuev crédit cntra la masa, artícul 84 LC, el 50% de ls crédits que supngan nuevs ingress de tesrería y que traigan causa en un acuerd de refinanciación, stentand el 50% restante la categría de privilegiad (art. 91), si bien se excluyen de una y tra cnsideración cuand dichs ingress de tesrería prcedan del deudr de persnas especialmente relacinadas a través de ampliacines de capital préstams. Hmlgación judicial. Intrducid pr la nueva redacción de la Dispsición Adicinal Cuarta e inspirad en la figura anglsajna del Shame f Arragements, la refrma prevé que aquells acuerds de refinanciación que escapan de la rescisión cncursal (ls que preveía la anterir D.A. 4ª y que pasa a ser al artícul 71.6) serán blindads mediante su hmlgación judicial siempre que btenga apy pr parte del 75% del pasiv financier y l hmlgue el juez del cncurs. Pese a que supne un avance en el refrzamient de ls acuerds de refinanciación su efectividad se ceñirá a la impsición a ls acreedres financiers n firmantes de la espera pactada así cm la psible paralización de las ejecucines singulares. II) Cncurs necesari. El legisladr pretende ptenciar la figura del cncurs necesari. Así el refrmad artícul 15 prevé la declaración autmática del cncurs sin audiencia del deudr en el cas en que el acreedr funde su acción en un embarg una investigación de patrimni infructuss

2 que hubiera dad lugar a una declaración administrativa judicial de inslvencia. Pr tr lad, se eleva el privilegi general del instante del 25% al 50% siend en td cas el últim en la rdenación de crédits privilegiads a que se refiere el artícul 91. III) Administración cncursal. La refrma pretende, pr un lad, la prfesinalización de la figura del administradr cncursal, l que se manifiesta tant en el régimen de respnsabilidad cm pr ls requisits de capacitación, así cm atribuirle un papel central en el desarrll del cncurs aumentand sustancialmente sus funcines de manera que alivie la carga de ls juzgads y sirva de element dinamizadr del prcedimient. Estatut de la administración cncursal. Regla general para su nmbramient. La refrma reduce de tres a un ls administradres nmbrads para el prcedimient rdinari cm nrma general. Cm excepción y dand cabida a una nueva categría, la de "cncurss rdinaris de especial trascendencia"-nuev artícul 27 bis- se nmbrará a un administradr cncursal acreedr cuand la cifra de negci el pasiv supere ls 100m supere ls acreedres 100 trabajadres. Requisits y especialidad pr tiplgía de cncurs acreedr. La ley da cabida a que sea nmbrada una sciedad prfesinal - integrada pr un abgad y prfesinal ecnómic -. Se le cncede al Juez amplias parcelas de libertad para el nmbramient de administradres cncursales estableciéndse, sin embarg, que para ls cncurss rdinaris el administradr stente experiencia en cncurss rdinaris en 3 cncurss abreviads terminads. Desarrll del régimen de ls auxiliares delegads. Pdrá nmbrarl el juez, estableciéndse supuests de nmbramient bligatri (párraf adicinad pr la refrma al art. 32.1) en cncurss de mercantiles de gran dimensión, cncurss cnexs, cn establecimients disperss al slicitarse prórrga. Segur de respnsabilidad civil. Se intrduce la bligatriedad de que el administradr cncursal tenga suscrit un segur de respnsabilidad civil cuy alcance se desarrllará reglamentariamente. Nuevas atribucines de la administración cncursal. La venta de bienes. La refrma, de acuerd a una remzada redacción del artícul 43, prevé que el administradr cncursal sea quien autrice la venta de bienes, sin necesidad de autrización judicial, cuand se traten de acts de dispsición indispensables para garantizar la viabilidad de la empresa las necesidades de tesrería que exija la cntinuidad del cncurs (cmunicándl debidamente al juez) así cm, aquells que n sean necesaris para la cntinuidad de la actividad cuand se presenten fertas que cincidan sustancialmente cn el valr que se les haya dad en el inventari. Cuentas anuales del deudr. La refrma prevé la psibilidad de que la administración cncursal autrice a ls administradres de la cncursada a que la bligación legal de frmular las cuentas anuales crrespndientes al ejercici anterir a la declaración de cncurs se retrase al mes siguiente a la

3 presentación del inventari y de la lista de acreedres. La aprbación de las cuentas deberá realizarse en ls tres meses siguientes al vencimient de dicha prórrga. El administradr cncursal y funcinamient rgánic de la mercantil. La refrma, art. 48, slucina el engranaje del administradr cncursal en el funcinamient rgánic de la cncursada. Ls administradres cncursales habrán de ser debidamente citads a las sesines de ls órgans clegiads s pena de invalidez de la cnvcatria y de ls acuerds adptads, requiriéndse asimism su autrización para la ejecución de ls acuerds que tengan trascendencia patrimnial. Cn respect a las accines individuales la refrma atribuye cn carácter exclusiv a la administración cncursal las accines cntra ls scis persnalmente respnsables pr las deudas de la cncursada antes de la declaración de cncurs, las accines para reclamar las aprtacines sciales diferidas prestacines accesrias pendientes de cumplimient pr ls scis y las de de respnsabilidad del cncursad cntra sus administradres, auditres liquidadres, en las que se ejerciten accines de reclamación de bligacines sciales cntra ls administradres que hubieran incumplid ls deberes impuests en cas de cncurrencia de causa de dislución en las que se ejercite la acción que se recnce a ls que pusieren su trabaj y materiales en una bra ajustada alzadamente cntra el dueñ de la bra en ls términs prevists en el artícul del Códig Civil. Se atribuye a la administración cncursal la facultad de slicitar la fase de liquidación en cas de cese de la actividad prfesinal empresarial. Infrme final. La refrma prevé que la administración cncursal emita un infrme final dónde se justifiquen las peracines realizadas y se razne que n existen accines viables de reintegración de la masa activa ni de respnsabilidad de tercers pendientes de ser ejercitadas ni trs bienes derechs del cncursad. IV) La declaración de cncurss y sus efects La refrma prevé tant la psibilidad de declarar el cncurs de distints deudres de manera cnjunta cm algunas nvedades en ls efects que la declaración tendrá en el ejercici de accines individuales: Cncurs cnjunt. La nueva redacción del artícul 25 prevé la psibilidad de declarar y tramitar de frma cnjunta ls cncurss de sciedad del mism grup en cas de cnfusión de patrimnis así cm que, cn carácter excepcinal, se puedan cnslidar patrimnis cuand resulte impsible muy dificults identificar a quien pertenecen ls activs pasivs. Prcedimients declarativs. Se estipula cm excepción a la regla general, art º, que se acumulen aquells juicis en primera instancia pr reclamación de dañs y perjuicis a la persna jurídica cncursada, cntra sus administradres liquidadres y cntra ls auditres. Ejecucines administrativas. Se establece cn carácter general la paralización de las mismas except aquellas en las que medie diligencia de embarg y ls bienes sbre ls

4 que recaiga n resulten necesaris para la cntinuidad de la actividad prfesinal empresarial del deudr. Ejecucines cn garantía real. De acuerd a la nueva rúbrica del artícul 56 se suspenderán las ejecucines aunque se hayan publicad ls anuncis de subasta. Pr tr lad se asimila a las ejecucines reales- en cuant a la paralización de 1 añ- las accines tendentes a recuperar ls bienes vendids a plazs, cn reserva de dmini inscrita, las cedidas en arrendamient financier y las reslutrias de ventas de inmuebles pr falta de pag del preci aplazad. Derech de retención. Quedará suspendid cn la declaración de cncurs cuand recaigan sbre bienes y derechs integrads en la masa activa except aquellas impuestas pr la legislación administrativa, tributaria, labral y de seguridad scial según el bis adicinad al artícul 59. Paralización de accines. La refrma cncursal estipula que hasta la finalización del cncurs n pdrán iniciarse aquellas reclamacines de ls subcntratistas del cncursad amparadas en la acción directa del artícul del C.C. aquellas dirigidas cntra ls administradres cm que traigan causa en el incumplimient de ls deberes de dislución bligatria. En cas de haberse iniciad cn anteriridad se suspenderán. V. Insinuación, recncimient y calificación de crédits El legisladr en referencia a ls crédits ha querid implementar nrmas que pr un lad pretenden: Institucinalizar legalmente una práctica frense, est es, que las cmunicacines de crédit se realicen directamente al administradr cncursal, a través de su despach pr medis telemátics. Establecer un mecanism cn el qué evitar incidentes cncursales según el cual se prcede a revisar cnjuntamente el pryect de inventari y listad de acreedres cn anteriridad a la presentación del infrme dtand de cntenid al artícul 95.1 que había sid dejad sin él desde la refrma de Establecer determinads criteris en la calificación de crédits que de acuerd a la legislación anterir pdía cnducir a equívcs, siend ls más destacads: Prenda de crédits futurs: Será crédit privilegiad ls crédits nacids antes del cncurs y ls nacids cn psteriridad si l hacen cm cnsecuencia de la rehabilitación prevista en el artícul 68 LC. Crédits labrales. Se ciñe el crédit cntra la masa a ls treinta últims días de trabaj efectiv. Persnas especialmente relacinadas. Se redefine este cncept, cnsiderand persna especialmente relacinada a las sciedades del mism grup y a ls scis cmunes, l que supne n cnsiderar persnas especialmente relacinadas a aquells scis que teniend participación en empresas del grup n stente dicha cndición en la cncursada. Del mism md se excluyen de la subrdinación determinads crédits labrales de las persnas especialmente relacinadas.

5 VI. Refrmas que persiguen agilizar el cncurs La refrma implementa reglas y nrmas que persiguen acelerar el prcedimient cncursal ya sea limitand las prórrgas del infrme de la administración cncursal, acelerand el fin de la fase cmún: Prórrga del infrme. La refrma circunscribe la prrrgarse del plaz del infrme a que cncurran circunstancias excepcinales cuand el númer de acreedres sea superir a ds mil. Fin de la fase cmún. Cuand las impugnacines del infrme de la administración cncursal afecten a mens del 20% del activ del pasiv del cncurs, el juez pdrá rdenar la finalización de la fase cmún y la apertura de la fase de cnveni de liquidación, pr l tant se pretende la aprbación de un cnveni, en su cas, la liquidación sin aguardar a la que las impugnacines sean resueltas pr el juez cn la cnsiguiente agilización y avance del prcedimient. VII. Ámbit labral La refrma mdifica sustancisamente ls artículs 8 y 64 de la LC: Atribuyend la cmpetencia exclusiva del Juez de l Mercantil para la tramitación del ERE aunque este se hubiera iniciad ante la autridad labral cn anteriridad a la declaración de cncurs. Se incrpra de frma expresa la psibilidad de subrgación legal del FOGASA en las cantidades avanzadas a ls trabajadres pr cuenta del empresari, así cm el criteri para el cálcul de indemnizacines pr extinción en el sen del cncurs según l que fije la legislación labral. Se llevan a cab mdificacines para adecuar la Ley Cncursal a la refrma labral en referencia a asunts cm la suspensión clectiva de trabajadres traslads clectivs. Se resuelven las dudas interpretativas en rden a la participación de ls representantes de ls trabajadres, del FOGASA y l relativ a ls prcedimients y recurss en materia labral. VIII. El prcedimient abreviad. Medida capital de la refrma cncursal es la transfrmación que sufre el prcedimient abreviad. El legisladr pretende ptenciarl sin ambages ampliand su ámbit de aplicación, desarrlland y prmenrizand su regulación y simplificand plazs cn bjet de su rápida tramitación y terminación. Ámbit de aplicación. El juez pdrá aplicarl cuand cnsidere que el cncurs n reviste especial cmplejidad, y en td cas: Si la lista presentada pr el deudr incluya mens de cincuenta acreedres. Que la estimación inicial del pasiv el activ n supere ls cinc millnes de eurs.

6 En cas de prpuesta anticipada n de cnveni que cnsista en la transmisión íntegra de su activ y su pasiv plan de liquidación que cntenga una prpuesta escrita vinculante de cmpra de la unidad prductiva en funcinamient que el deudr hubiera cesad cmpletamente en su actividad y n tuviera en vigr cntrats de trabaj. Fase cmún. Se pretende acelerar su desarrll, estableciend la refrma las siguientes nvedades: El administradr cncursal deberá presentar el inventari de bienes y derechs de la masa activa dentr de ls 15 días siguientes a la aceptación del carg. Las impugnacines del inventari y de la lista de acreedres se tramitarán en pieza separada, sin incar incidente, l que supne una innvación prcesal de primer rden, dándsele traslad al administradr cncursal pr 10 días tras ls cuales el administradr la incrprará a ls texts definitivs, si se pne, prpndrá prueba y el prcedimient que se sustanciará pr ls trámites del juici verbal, acumulándse y resueltas en una sla vista en cas de existir varias. Se reduce el plaz para presentar cnveni rdinari venciend dich términ a 5 días después de la ntificación del infrme del administradr cncursal. De n presentarse se abrirá de inmediat la fase de liquidación. Se prcede a una drástica reducción de ls plazs (nuevs artículs 191 bis y ter) si las prpuesta de cnveni y liquidación, se acmpaña a la slicitud de cncurs, evaluand, en ambs cass, el administradr en el plaz de 10 días, reduciéndse ls plazs de psibles adhesines n al cnveni de alegacines en el cas del plan de liquidación y fijándse en ambs cass la psibilidad de que el juez requiera caución en el cas de que se impugne el cnveni la liquidación si dichas impugnacines demraran la aprbación del cnveni las peracines de liquidación. IX. Otra refrmas de calad Asimism la refrma cncursal tiene tras nvedades que resultan de mención cn respect a la calificación del cncurs, respnsabilidad cncursal, registr públic cncursal futurs desarrlls nrmativs: La calificación de ls cncurss. Las principales nvedades sn, artícul 167 párraf 2º, la extensión a ls apderads cm psibles generadres del cncurs culpable, que n se frme la frmación de la sección de calificación si el cnveni establezca, para tds ls acreedres para ls de una varias clases, una quita inferir a un 1/3 del imprte de sus crédits una espera inferir a 3 añs, salv que resulte incumplid. Respnsabilidad cncursal. Respnsabilidad intrducida pr la refrma pr el nuev artícul 172 bis, cuand la calificación se frme reabra cm cnsecuencia de la apertura de la fase de liquidación, el juez pdrá cndenar a tds a alguns de ls administradres, liquidadres y apderads, de la persna jurídica cncursada que hubieran sid declarads persnas afectadas pr la calificación a la cbertura del déficit. Si el cncurs hubiera sid ya calificad cm culpable, en cas de reapertura de la sección sexta pr incumplimient del cnveni, el juez atenderá para fijar la

7 cndena al déficit del cncurs tant a ls hechs declarads prbads en la sentencia de calificación cm a ls determinantes de la reapertura. El registr públic cncursal. Se prduce una prfunda refrme del Registr Públic Cncursal que dependerá del Ministeri de Justicia y que cntará cn ds seccines de edicts cncursales, la primera y la segunda de de publicidad registral. Régimen especial aplicable a las situacines de inslvencia de las sciedades deprtivas ( Dispsición Adicinal Bis ). En ls cncurss de entidades deprtivas que participen en cmpeticines ficiales, se aplicarán las especialidades que para las situacines cncursales prevea la legislación del deprte y sus nrmas de desarrll. En td cas, la sujeción a la presente ley de dichas entidades n impedirá la aplicación de la nrmativa reguladra de la participación en la cmpetición. Se mdifican tant la Ley General Tributaria cm la Ley del Impuest sbre el Valr Añadid. La primera nrma para crdinar la actividad de la Agencia Tributaria y la segunda para que en cas de entrega de bienes inmuebles tant en la fase cmún, cm cnsecuencia de la liquidación sea liquidad de acuerd al mecanism de inversión del sujet pasiv.