FIDEICOMISOS DEL MERCADO DE VALORES Y FIDEICOMISOS DE TITULARIZACION EN EL ECUADOR

Transcripción

1 FORO SOBRE FIDUCIA Y MERCADOS DE VALORES IBEROAMERICANOS V ENCUENTRO DE EXPERTOS EN FIDUCIA Y TITULARIZACION PANEL 2: FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES FIDEICOMISOS DEL MERCADO DE VALORES Y FIDEICOMISOS DE TITULARIZACION INSTITUTO IBEROAMERICANO DE MERCADO DE VALORES SUPERINTENDENCIA DE COMPAÑÍ ÑÍAS BOLSA DE VALORES DE GUAYAQUIL ABRIL 28 y 29, 2010 GUAYAQUIL - ECUADOR

2 TEMATICA 1. Fideicomisos propios del Mercado de Valores en el Ecuador 2. La Titularización n en el Ecuador 3. Breves reflexiones sobre la crisis 2008 / 2009 en el primer Mundo 4. Conclusiones

3 1. FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES Ley de Mercado de Valores de 1993 Cuatro artículos introducidos en el Código C de Comercio Ley de Mercado de Valores de 1998 Veintinueve artículos propios Sección n de Fideicomiso Mercantil y Encargo Fiduciario Sección n de Administradoras de Fondos y Fideicomisos

4 1. FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES En el Ecuador, en principio, todos los Fideicomisos Mercantiles son del Mercado de Valores Modalidades (disposición n reglamentaria): Garantía Administración Inmobiliario Inversión Titularización Fines Comunitarios

5 1. FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES Fideicomisos Mercantiles Marcado componente económico Manejo / administración n de recursos Destino a realizarse inversiones Expectativa de generar / obtener un retorno Reconocen derechos Constituyentes, adherentes, beneficiarios o terceros en general Multiplicidad de terceros Derechos Fiduciarios

6 1. FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES Fideicomisos Mercantiles Derechos Fiduciarios Ofrecidos al público p en general Sector del públicop Oferta públicap

7 1. FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES Fideicomiso propio del Mercado de Valores que es el Fideicomiso de Titularización Alto componente económico Derechos sobre el patrimonio autónomo y los activos subyacentes Oferta públicap Prohibido: Oferta pública p de Derechos Fiduciarios Emisión n de Certificados de Participación n Fiduciaria, ni Certificados de Derechos Fiduciarios

8 Ley de Mercado de Valores de 1998 Fideicomiso Mercantil en el Ecuador: dotado de personalidad jurídica Titularización: Esquema de financiamiento estructurado Desintermediación n financiera Adelantar flujos futuros

9 Diferentes categorías as de la Titularización: Según n el tratamiento que se da a los Flujos: Pass Through Pay Through Según n el Flujo que se utilice: Capital Intereses (Strips( Strips) Capital + Intereses

10 Diferentes categorías as de la Titularización: Según n el paquete de activos subyacentes: Un solo paquete (One( shot) Revolvente (Revolving( Revolving) Según n el momento y características de la emisión: Por Tramos Por Series

11 Diferentes categorías as de la Titularización: Según n el tratamiento contable: Fuera de balance (Off balance sheet) Dentro de balance (On( balance sheet) Según n el momento de la existencia del activo: Activos que existen (Activos) Activos que se espera que existan (Flujos Futuros)

12 Diferentes categorías as de la Titularización: Según n la LMV y sus Reglamentos: Cartera Inmuebles Proyectos Inmobiliarios Flujos en general

13 Titularizaciones sobre Activos que existen: Cartera Inmuebles Titularizaciones sobre Activos que se espera que existan (Titularizaciones de Flujos): Proyectos Inmobiliarios Flujos en general

14 Los activos que se espera que existan son un invento reciente que surgió como un concepto ad-hoc para la figura de la Titularización, incorporada en el Ecuador a través s de la Ley de Mercado de Valores de 1998? NO

15 Código Civil Ecuatoriano (de( 1830): Art. 1477: (Actos y declaraciones de voluntad) No sólo s las cosas que existen pueden ser objeto de una declaración n de voluntad, sino las que se espera que existan; ; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estén n determinadas, a lo menos en cuanto a su género. g nero.

16 Código Civil Ecuatoriano (de( 1830): Art. 1752: (Compraventa) La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan,, se entenderá hecha bajo la condición n de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.

17 Fideicomiso Mercantil (de 1998): Art. 109: (Contrato de Fideicomiso Mercantil) Por el contrato de fideicomiso mercantil una o más m personas llamadas constituyentes o fideicomitentes transfieren, de manera temporal e irrevocable, la propiedad de bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, que existen o se espera que existan,, a un patrimonio autónomo, dotado de personalidad jurídica para que la sociedad administradora de fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria y en tal calidad su representante legal, cumpla con las finalidades específicas instituidas en el contrato de constitución, n, bien en favor del propio constituyente o de un tercero llamado beneficiario.

18 Fideicomiso Mercantil: Art. 117: (Bienes( que se espera que existan) Los bienes que no existen pero que se espera que existan podrán n comprometerse en el contrato de fideicomiso mercantil a efectos de que cuando lleguen a existir, incrementen el patrimonio del fideicomiso mercantil.

19 Titularización n (de 1998): Art. 139: (Originador) Originador consiste en una o más m s personas naturales o jurídicas, de derecho público p o privado, públicas, p privadas o mixtas, de derecho privado con finalidad social o pública, nacionales o extranjeras, o entidades dotadas de personalidad jurídica, propietarios de activos o derechos sobre flujos susceptibles de ser titularizados.

20 Titularización: Art. 141 (Patrimonio de Propósito Exclusivo) Cualquiera sea el patrimonio de propósito exclusivo que se utilice para desarrollar un proceso de titularización, los activos o derechos sobre flujos transferidos por el originador integrarán n un patrimonio independiente, que contará con su propio balance, distinto de los patrimonios individuales del originador, del agente de manejo o de los inversionistas.

21 Titularización: Art. 143: (Activos titularizables) Podrán n desarrollarse procesos de titularización n a partir de los activos, que existen o se espera que existan, que conlleven la expectativa de generar flujos futuros determinables, sea de fondos, sea de derechos de contenido económico, respecto a los cuales su titular pueda disponer libremente.

22 Titularización: Art. 156: De los procesos de titularización n de flujos de fondos en general.

23 Titularización: Art. 17, Num. 5): (Modalidades de Fideicomisos) Para efectos de clasificación n se pueden mencionar los siguientes: 5. De procesos de titularización: : son aquellos en los cuales se aportan los activos que existen o se espera que existan,, con la finalidad de titularizar dichos activos.

24 Doctrina II SC /IMV (G.S.. No. 26, pp ) 16): El Art del Código C Civil señala: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a la que se refiere;... y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. En el caso del contrato de fideicomiso, la doctrina ha considerado a este tipo de contrato como del tipo consensual conforme al Art del Código C Civil, en virtud se consolida desde que las partes se prestan recíprocamente su consentimiento. Es decir, el contrato queda concluido, para producir sus efectos propios, desde que las partes han manifestado su consentimiento.

25 Doctrina II SC /IMV (G.S.. No. 26, pp ) 16): Continuación Considerando que el fideicomiso mercantil es un contrato consensual, la calidad de constituyente de un fideicomiso mercantil, junto con sus derechos y obligaciones se la adquiere mediante la manifestación n de la voluntad de éste al comparecer y suscribir el respectivo contrato como constituyente. No se podría a limitar a que dicha calidad se la adquiera a partir del momento en que se perfecciona la transferencia de los bienes al patrimonio autónomo, tal es así que la Ley prevé la posibilidad de transferir bienes que se espera que existan, y a pesar de no haber perfeccionado la transferencia, el constituyente ya ha contraído obligaciones y ostenta derechos, que son los previstos en el respectivo contrato. Lo contrario significaría a que la suscripción n de un contrato, no genera obligaciones para las partes, lo que se contrapone a las normas y principio de derecho civil.

26 Ahora bien, una categorización n de la Titularización n es según n el tratamiento contable: Fuera de balance (Off balance sheet) Dentro de balance (On( balance sheet) Fuera de balance: Titularizaciones de Activos existentes Cartera Inmuebles Dentro de balance: Titularizaciones de Activos que se espera que existan Flujos Futuros Reflejarse como pasivo del Originador

27 3. BREVES REFLEXIONES SOBRE LA CRISIS Crisis 2008 y 2009 en los mercados del primer Mundo: Problemas detectados Evidentes conflictos de intereses (Lehman Brothers, Fannie Mae y Ginnie Mae) Bajo desempeño o de las calificadoras de riesgos Posibilidad de colocaciones privadas Falta de controles de la autoridad

28 3. BREVES REFLEXIONES SOBRE LA CRISIS Crisis 2008 y 2009 en los mercados del primer Mundo: Correctivos que se están n implementado Se están n expidiendo regulaciones que impiden concentraciones de varias funciones en un mismo actor Establecimiento de mayores estándares, controles y seguimientos para las calificadoras de riesgos Exigencia de que todas las colocaciones sean públicas, p cuando vayan dirigidas a multiplicidad de inversionistas Establecimiento de mayores controles y seguimiento a las estructuras / figura exigida del Servicer

29 4.. CONCLUSIONES A A VUELO DE PAJARO La Titularización n ha cobrado mucha fuerza, especialmente en el sector real de la economía. Los tomadores de decisión n han encontrado en la Titularización n una alternativa de fondeo real, factible y alcanzable, con plazos más m s largos y tasas más m s bajas. La Titularización n es una figura bondadosa que debe ser cuidada por todos los actores, bien usada, no abusada. Los controles de la autoridad son bienvenidos. No queremos la crisis del primer Mundo. La Titularización n llegó al Ecuador para quedarse y ventajosamente no hay retorno

30 Gracias!!!