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1 UNIVERSIDAD CENTROAMERICANA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS La Negligencia Médica y sus efectos en Materia Penal Trabajo investigativo para obtener el Título de Licenciada en Derecho Autora: LUISA AMANDA MARTÍNEZ MENDIETA Tutor: LIC. FABIOLA PEÑA CASTILLO Managua, Nicaragua Julio 2011

2 AGRADECIMIENTOS Dios, vos que sois fuente de toda sabiduría y me ayudasteis en mis estudios, me bendijisteis con la capacidad para alcanzar este logro académico y gracias a vos comprendí que la palabra y el conocimiento es poder que transforma al mundo y al hombre. A mi abuelita, Luisa Madrigal, que hoy se encuentra en compañía del Señor, por su cariño, consejos y por lo mucho que me enseñó. Al pilar fundamental de mi familia Francisco Alberto Martínez Meza Chico Tripa q.e.g.e. A mi tutora, Lic. Fabiola Peña Castillo, por su guía y apoyo, y por facilitarme el material necesario para la elaboración de este trabajo monográfico. A mi compañero y amigo, Marcelo Enrique Ruiz Lugo, por sus ideas para mejorar este documento. 2

3 DEDICATORIA A mi madre, Rosa Esmeralda Mendieta, quien confió en mí y me apoyó incondicionalmente en mis años de estudios, por inspirarme y ser paciente. Sin ti no hubiera podido llegar hasta aquí. Gracias por impulsarme a la búsqueda de nuestros sueños, eres un indudable ejemplo de vida, bondad, amor infinito y sacrificio por tus hijos. Este logro, más que a mí, te pertenece a ti. A mi padre, José Dolores Martínez Madrigal, sabiendo que no existirá una forma de agradecer una vida de sacrificio y esfuerzo. Quiero que sientas que el objetivo logrado también es tuyo y que la fuerza que me ayudó a conseguirlo fue tu apoyo. Con cariño y admiración. A mi tesoro, la luz de mis ojos y chispa de felicidad en mi vida, mi hermano, Christopher Martínez. 3

4 TABLA DE CONTENIDO OBJETIVOS INTRODUCCIÓN HIPÓTESIS PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA CAPÍTULO PRIMERO Aspectos Generales de la Mala Praxis Concepto de mala praxis Formas de aparición de la culpa Imprudencia Negligencia Impericia Tipologías de negligencia médica La negativa de prestar oportuna atención médica La inadecuada prestación del servicio de salud Daño moral y físico como consecuencia de la mala praxis Teoría jurídica de la responsabilidad. Diferencia entre responsabilidad penal y civil Origen de la obligación legal Agentes de la salud involucrados Responsabilidad penal y civil de los centros hospitalarios

5 6.1. Responsabilidad directa del hospital Responsabilidad indirecta del hospital Tipos de responsabilidad médica Responsabilidad penal del médico Lesión desde un punto de vista clínico Responsabilidad civil El acto médico como contrato Iatrogenia. Responsabilidad de los centros hospitalarios Control de la acción médica y protección de los pacientes CAPITULO SEGUNDO Marco Jurídico Nicaragüense sobre la Negligencia Médica Mala praxis médica en la legislación penal nicaragüense Delitos y penas relacionadas con la mala praxis Homicidio culposo Homicidio imprudente Lesiones El delito de omisión de auxilio Contaminación por transfusión sanguínea Delito de aborto Ejercicio ilegal de la medicina o profesiones afines Eximentes por consentimiento u otra circunstancia Responsabilidad civil derivada de los delitos y las faltas Tipos de responsabilidad civil La responsabilidad contractual La responsabilidad extracontractual

6 3. Sanciones administrativas a la mala praxis Ley General de Salud De las competencias del Ministerio de Salud Derechos del usuario Obligaciones del usuario De las medidas y de las sanciones administrativas Reglamento de la Ley General de Salud Actividad Médica Legal Medidas administrativas Ley Creadora del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua Derechos de los usuarios de los servicios de salud Atribuciones del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua Régimen disciplinario Sanciones Procedimiento disciplinario. Recursos CAPÍTULO TERCERO Análisis de la Encuesta sobre Negligencia Médica Conocimiento de la negligencia médica Casos de Negligencia Médica Consideraciones de Negligencia Médica Victimas de negligencia médica Tipos de negligencia médica Acciones en contra de las personas que cometieron la negligencia Sugerencias a las autoridades para disminuir la mala praxis

7 8. Sugerencias a la población en general y a los profesionales de salud, para disminuir la negligencia médica CAPÍTULO CUARTO Análisis De Expediente De Negligencia Médica Relación de los hechos Elementos de prueba Pruebas testificales Pruebas periciales Pruebas documentales Audiencia Inicial Intercambio de información y pruebas del defensor Acusación privada del hijo de la víctima Juicio oral y público Apertura del juicio Evacuación de pruebas de cargo Evacuación de pruebas de descargo Alegatos finales Fallo Debate de pena Sentencia Reflexiones del caso Apelación de la sentencia por parte de la defensa Audiencia especial Apelación de la sentencia por parte de la parte acusadora Sentencia de apelación del Juzgado Octavo de Distrito Reflexiones sobre la apelación y la sentencia

8 15. Procedimiento final del caso Reflexiones sobre la sentencia final CONCLUSIONES RECOMENDACIONES LISTA DE REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ANEXOS

9 LISTA DE TABLAS Tabla 1. Conocimiento de la población sobre negligencia médica Tabla 2. Valoración de los casos de negligencia médica Tabla 3. Consideraciones de negligencia médica Tabla 4. Afectados por negligencias médicas Tabla 5. Porcentaje de denunciantes de negligencias médicas

10 OBJETIVOS Objetivo General: Analizar la negligencia médica y sus efectos en materia penal en Nicaragua. Objetivos Específicos: Señalar los aspectos generales la de la mala práctica médica. Indicar el marco jurídico nicaragüense para la regulación de la negligencia médica en el ordenamiento jurídico de salud y penal. Conocer la percepción de la población sobre la negligencia médica. Analizar un expediente judicial de negligencia médica. 10

11 INTRODUCCIÓN La profesión médica es compleja, con gran repercusión y sobrecarga social, es el eje y punto de mira de todos los ciudadanos, en su creencia de la existencia del médico que cura todos los males. Pero lamentablemente, por la impericia y negligencia de algunos profesionales de las ciencias médicas se ha perdido tal creencia. Ha quedado en la ciudadanía el temor fundado de una frecuente mala práctica, y a veces, el alivio de que determinado paciente salió vivo o recuperado de una situación patológica grave. El término mala praxis se refiere a aquellas circunstancias en las que los resultados del tratamiento han originado un perjuicio al enfermo, siempre y cuando estos resultados sean diferentes de los que hubieran conseguido la mayoría de profesionales en las mismas circunstancias. Entonces, el concepto de mala praxis abarca la impericia y la negligencia. La impericia es la incapacidad técnica para el ejercicio de una profesión o arte y la fuente de la misma puede radicar en la total ausencia de conocimientos (ignorancia), en un error en el juicio (diagnóstico equivocado) o en la defectuosa ejecución del acto (inhabilidad, torpeza). Por su parte, la negligencia implica estar en posesión de los conocimientos suficientes, pero obrar con abandono, descuido, apatía o abulia, de tal modo que siendo doctor y capaz, se incurra en perjudicial actuación a falta de aplicación y de esmero en la tarea recomendada. Dentro de las causas que las acciones civiles y penales han estimado como origen de responsabilidad por daños derivados de una mala práctica médica, 11

12 están la imprudencia, la negligencia, la ignorancia y la impericia. La primera entendida como la ausencia de moderación y razonabilidad o el descuido en la atención requerida o en la previsión de sus consecuencias. La segunda equivale al descuido y la omisión. La tercera figura corresponde al desconocimiento de la técnica u oficio médico y a un desconocimiento injustificado de los principios, normas técnicas y especialidad propias del conocimiento especializado. Finalmente la impericia es considerada la falta de habilidad, experiencia o práctica de una ciencia. No obstante lo indicado, tanto la jurisprudencia como la doctrina han evolucionado hacia una posición cada vez más amplia respecto a la responsabilidad del profesional médico considerando que se genera responsabilidad no sólo por la falta notoria de pericia, grave negligencia o imprudencia, ignorancia inexcusable o graves errores de diagnóstico y tratamiento sino que hay culpa por omisión cuando no media un control adecuado del paciente, la asistencia no cumplió a cabalidad con los cuidados razonables exigibles, entre otros. Esto basado en que debe prevalecer la idea de proteger al paciente, quien deposita toda su confianza en el profesional médico y que estando en juego la vida del ser humano, la menor imprudencia, el descuido o la negligencia más leve, adquieren una dimensión especial que les confiere una singular gravedad. El presente trabajo investigativo denominado: La negligencia médica y sus efectos en Materia Penal se encuentra conformado por cuatro capítulos. En el primer capítulo se abordan los aspectos generales de la mala praxis. Recopilando y analizando conceptos doctrinarios y jurídicos que facilitan la introducción a un análisis de esta investigación. También, se aborda la responsabilidad penal y civil del médico, de las autoridades y de los centros hospitalarios. En el segundo capítulo se aborda el marco jurídico nicaragüense para la regulación de la negligencia médica, incluyendo el debido proceso penal a 12

13 seguir según nuestra legislación, concluyendo con la determinación de su sanción o pena a imponerse. En el tercer capítulo se aborda la negligencia médica y sus efectos en el Sistema Judicial Nicaragüense, donde se realiza un análisis descriptivo, basado en encuestas y entrevistas. Y finalmente, en el cuarto capítulo se realiza un análisis del expediente judicial No PN de Negligencia médica. La Constitución Política de la República de Nicaragua, en su artículo 23, establece que el derecho a la vida es inviolable e inherente a la persona humana. En este apartado de nuestra Carta Magna podemos observar cómo el legislador garantiza a los ciudadanos medios necesarios, como lo son la vida, la salud y la integridad física, psíquica y moral, para que estos puedan alcanzar su autorrealización y el desarrollo de su personalidad en la vida social. La Negligencia Médica y su tipificación legal, nos atrevemos a afirmar, es una materia poco estudiada y de información escrita casi nula, en Nicaragua. En vista de que diferentes penalistas han iniciado sus aportes con relación al tema, consideramos de gran necesidad realizar los propios, desde la óptica jurídica de nuestra realidad y nuestras propias necesidades. Además que este no es un tema que solo concierne a médicos y abogados. 13

14 HIPÓTESIS Es muy importante y necesaria la regulación de los delitos o faltas, imprudentes o dolosas, que cometen los médicos, para así tener un respaldo jurídico frente a acontecimientos de esta índole. Asimismo, es de vital importancia la debida regulación al gremio médico en lo que respecta a la negligencia. El médico en su ejercicio, no sólo tiene la obligación, sino también el deber jurídico de aplicar una técnica profesional adecuada de la que debe responder ante el paciente y la sociedad. Respecto a la víctima o los deudos debe proceder a la reparación del daño. 14

15 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA La mala práctica médica u omisión del deber de cuidado por parte del personal a cargo de atender al paciente es un tema de actualidad y su figura es merecedora de análisis en la medida en que es causante de consecuencias dañosas e indemnizables. Cómo debe ser juzgada la mala práctica médica, de tal manera que no se consagren prácticas de impunidad para los profesionales, ni que tampoco se torne imposible el ejercicio de la medicina por el temor de los profesionales a las posibles indemnizaciones que deriven de los actos médicos? 15

16 CAPÍTULO PRIMERO Aspectos Generales de la Mala Praxis En este capítulo se desarrollan las generalidades de la mala praxis, conceptos doctrinales, y jurídicos pertinentes para obtener un mejor entendimiento del presente trabajo investigativo 1. Concepto de mala praxis Se entiende por mala praxis o mala práctica aquella que se realiza contrario a lo que es debido, la que es imperfecta o desacertada, o se lleva a cabo de manera inadecuada para su fin. Mala praxis se define como la omisión por parte del médico de prestar apropiadamente los servicios a que está obligado en su relación profesional con su paciente, omisión que da por resultado cierto perjuicio a este (Zambrano, 2004). La mala praxis tiene dos partes esenciales; que el médico deje de cumplir con su deber y que como consecuencia de ello cause un perjuicio definido al paciente. Es decir, que la mala praxis médica se puede definir cuando el médico no posee ni los conocimientos, ni la destreza requerida para realizar una acción médica, es decir que el médico actúa con ignorancia e impericia al tratar a un enfermo. 16

17 Será negligencia médica la de aquel médico que, poseyendo los conocimientos y la destreza suficiente, no la aplique para solucionar el problema de un enfermo o teniendo todos los medios para realizar un buen diagnóstico y tratamiento no los use (Murúa Barbenza, 2003). El término mala praxis se refiere a aquellas circunstancias en las que los resultados del tratamiento han originado un perjuicio al enfermo, siempre y cuando estos resultados sean diferentes de los que hubieran conseguido la mayoría de profesionales en las mismas circunstancias (Orrego Puelles, 2003). Existirá mala praxis en el área de la salud, cuando se provoque un daño en el cuerpo o en la salud de la persona humana, sea daño parcial o total, limitado en el tiempo o permanente, como consecuencia de un accionar profesional con imprudencia o negligencia, impericia en su profesión o arte de curar o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo con apartamiento de la normativa legal aplicable (Lazcano, 2002). Para que se dé la mala praxis, en primer lugar, debe existir un daño constatable en el cuerpo, entendido como organismo, o en la salud, extendiéndose el concepto tanto a la salud física como a la mental, siendo ésta comprensiva de todas las afecciones y trastornos de orden psiquiátrico, psicológico, laborales, individuales y de relación, con incidencia en las demás personas, donde abarca no solo el daño directo al individuo. Y en segundo lugar, el daño causado debe necesariamente originarse en un acto imprudente o negligente o fruto de la impericia o por el incumplimiento de las normas y deberes de cuido a cargo del causante del daño, o por el apartamiento de la normativa vigente aplicable. 17

18 2. Formas de aparición de la culpa La culpa puede aparecer por imprudencia, por negligencia o por impericia. A continuación se analizara cada una de estas tres formas Imprudencia Es la falta de prudencia, cordura o moderación. En ella hay insensatez, ligereza y precipitación. La imprudencia viene a ser una conducta positiva que consiste en hacer más de lo que debería hacer. Es adicionar un plus para caer en el exceso. Algunos ejemplos de imprudencia: forzar las dosis terapéuticas más allá de los límites señalados por la experiencia, ejecutar operaciones graves con el objeto de reparar lesiones insignificantes o ejecutar intervenciones quirúrgicas en estado de ebriedad. La imprudencia o culpa, junto con el dolo constituyen las dos formas puras de culpabilidad. Hay dolo cuando se actúa con malicia e intención, causando un resultado querido, mientras que hay imprudencia, cuando se actúa con descuido, con falta de diligencia, o de modo negligente y se causa un resultado no querido, pero era previsible. En ambas formas de la culpabilidad el resultado puede ser el mismo, pero al ser distinta la acción, la pena que implementa nuestro Código Penal lo tipifica en pena menor, si se trata de una imprudencia, lo que se traduce en una pena inferior, no siendo así cuando hay dolo (Almela Vich, 1997). Según el Doctor Almela Vich (1997), Es suficiente con que el resultado debiera haber sido previsto, aunque no lo haya sido. Para que su producción le sea imputable, siempre que exista una relación adecuada de causalidad entre la conducta y el mencionado resultado, donde no basta con la previsibilidad para responder por el mal causado, es preciso también, su evitabilidad (p. 240). 18

19 También se puede hablar de imprudencia profesional, donde en sentido amplio se refiere a cualquier profesional que por su actuación imprudente, derivada de su ineptitud, negligencia, exceso de confianza o de cualquier otra causa similar, ocasione un daño a terceros, sancionable penal o civilmente (Osorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y Sociales, 1994). En este mismo sentido el Doctor Almela Vich (1997) expresa que hay que entender por imprudencia profesional, la carencia de conocimientos profesionales, ya sea por no haberlos tenido nunca o por falta de actualización, mientras que la negligencia profesional se refiere al descuido o torpeza inexcusable del profesional en el ejercicio de la profesión (p. 242) Negligencia Es una modalidad de culpa que guarda sintonía con una práctica médica deficiente, con descuido y desatención. La negligencia es la omisión, más o menos voluntaria pero consciente de la diligencia (Osorio, 1994, p. 636). En entrevista realizada al Doctor Gustavo García (2011) indica que Negligencia Médica es el actuar irresponsable del médico ante la aplicación a un tratamiento o un procedimiento el cual pone en riesgo la vida del paciente. Ejemplo de ello, es el cirujano, que luego de practicar una operación, olvida una gasa o instrumento dentro del cuerpo del paciente Impericia Esta genéricamente determinada por la insuficiencia de conocimiento para la atención del caso, que se presume y se consideran adquiridos, por la obtención del título profesional y el ejercicio de la profesión. Asimismo, es la incapacidad técnica para el ejercicio de una función determinada. Hablamos de impericia absoluta, cuando se obra fuera del campo en que uno estaba autorizado por el propio título académico. La impericia es la 19

20 incapacidad técnica para el ejercicio de una profesión o arte y la fuente de la misma puede radicar en la total ausencia de conocimientos (ignorancia), en un error en el juicio diagnóstico equivocado o en la defectuosa ejecución del acto, inhabilidad, torpeza (Osorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y Sociales, 1994). Hay impericia relativa cuando aún estando autorizado por el propio título profesional se revelara escasa competencia técnica. Ejemplos de actos médicos por impericia se presentan cuando se diagnóstica un embarazo ectópico en el caso de una obstrucción intestinal o en el caso de una operación de un diabético sin la realización del riesgo quirúrgico, en el que en el análisis de orina pudiese aparecer signos de diabetes, produciéndose en ambos casos un desenlace fatal que podría haberse evitado con un mínimo de pericia. Podemos encontrar otros ejemplos en los famosos abortos, cuando se perfora el útero al efectuar un raspado en una paciente que luego muere por peritonitis o en la aplicación de anestesia raquídea en una operación de hemorroides que ocasionó una paraplejia. 3. Tipologías de negligencia médica 3.1. La negativa de prestar oportuna atención médica Se ha establecido que es lascivo a los derechos humanos la negativa de prestar asistencia médica, realizada por parte de un profesional, técnico o auxiliar de la atención médica que preste sus servicios en una institución pública o privada, que como consecuencia ponga en riesgo la vida del paciente, aún cuando de ello no resulte ningún daño. 20

21 3.2. La inadecuada prestación del servicio de salud Está considerada dentro la tipología violatoria de derechos humanos. En tal sentido se consigna que cualquier acto u omisión, por parte del personal encargado de brindarlo, que cause la negativa, suspensión, retraso o deficiencia de un servicio público de salud y que afecten los derechos de cualquier persona (Carvajal, 2000, pág. 16). Finalmente estas tipologías consideran la negligencia médica como cualquier acción u omisión en la prestación de servicios de salud, practicada por un profesional de la ciencia médica que preste sus servicios en una institución pública, sin la debida diligencia indispensable en la actividad realizada, que traiga como consecuencia una alteración en la salud del paciente, su integridad como persona o su aspecto físico, es decir, un daño moral. La más moderna doctrina ha abandonado el recurso a los términos negligencia o imprudencia para definir la culpa, por estimarlos conceptos propios del derecho civil para efectos de indemnización y ha señalado, tratando de resumir en pocas palabras, que la culpa penal consiste simplemente en la falta del deber de cuidado que las leyes, reglamentos y hasta las circunstancias que le imponen al sujeto al momento de realizar sus actos, de tal manera que no ocasione daños a los demás, siempre que de acuerdo con esas circunstancias no haya podido de conformidad con la norma. Osorio (1994) hace suyas la palabras de Jiménez de Azua cuando para definir la culpa como el conjunto de presupuestos que fundamenta la irreprochabilidad personal de la conducta antijurídica esta definición viene a coincidir con la acepción académica de la palabra falta más o menos grave cometida a sabiendas y voluntariamente (p. 258). 21

22 4. Daño moral y físico como consecuencia de la mala praxis En el área penal se ha definido al daño moral como aquel que consiste en: Un sufrimiento no solo de un padecimiento físico (sensación dolorosa), sino que en un sufrimiento moral. Por eso comprende en el padecimiento anímico, la angustia, la aflicción, la amargura, la preocupación, el ansia y otras perturbaciones psíquicas similares. En esta clase de daño se resume el dolor, de ahí que se le reconozca con el nombre de pecunia doloria (Lazcano, 2002, p. 5). El concepto de daño moral se ha ampliado y actualmente incluye la afección emocional, pero hay consistencia en la doctrina de que debe acreditarse nítidamente que la personalidad moral de quien sufrió este tipo de daño, haya sido verdaderamente afectada y que no se trate de una simple susceptibilidad (Arrieta Quesada, 1999). Por otra parte, se ha indicado en los fallos judiciales, que el daño moral es resarcible únicamente a favor de la persona que lo sufrió, está es su titular. En el caso de la mala práctica médica, se configura la conducta ilícita, siempre que se produzca un acto doloso, ya sea por acción o por omisión. Algunos autores consideran que el núcleo de la culpa reside en no adoptar los cuidados adecuados posibles. Por su parte, la jurisprudencia nacional, amplía más el sentido de la negativa de la prestación del servicio. Cuando se hace la referencia a la indemnización del daño material, encontramos que tanto este concepto como el de perjuicio, se refieren a los daños pecuniarios. Entre ellos se clasifican el lucro cesante, originario tanto por la incapacidad temporal como la perdida porcentual de la capacidad general, los gastos de curación y los pagos de peritos. La diferencia dogmática entre daño físico y moral no excluye que en la práctica, se presente uno y otro, podría ser el caso de las lesiones que generan un dolor 22

23 físico causan una desfiguración o deformidad física (daño a la salud) y el daño estético (rompimiento de la armonía física del rostro o de cualquier otra parte expuesta del cuerpo), sin que para ello el daño moral se repute como secundario o accesorio, pues evidentemente tiene autonomía y características peculiares. 5. Teoría jurídica de la responsabilidad. Diferencia entre responsabilidad penal y civil La responsabilidad es la deuda, obligación de reparar y satisfacer, por si o por otro, a consecuencia de delito, de una culpa, o de otra causa legal. También se define como el cargo u obligación moral que resulta para alguien del posible yerro en cosa o asunto determinado (Real Academia Española, 2001). Dentro de las causas que las acciones civiles como de origen de responsabilidad por daños derivados de una mala práctica médica, están la imprudencia, la negligencia y la impericia. La primera entendida como la ausencia de moderación y razonabilidad o el descuido en la atención requerida o en la previsión de sus consecuencias. La segunda equivale al descuido y la omisión, la tercera figura corresponde al desconocimiento de la técnica u oficio médico, y aún desconocimiento injustificado de los principios, normas técnicas, y especialidad propias del conocimiento especializado. Finalmente la impericia es considerada la falta de habilidad, experiencia o práctica de una ciencia (Osorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y Sociales, 1994). La diferencia de la responsabilidad penal es el hecho de que la misma se desprende de la ejecución de actos penalmente sancionables y que tienen dos manifestaciones: recae en la persona del autor del delito y puede afectar su vida, su libertad, su capacidad civil y su patrimonio; y civilmente recae sobre el propio autor de la infracción, por vía de reparación del agravio material o moral que haya causado. 23

24 5.1. Origen de la obligación legal Desde el momento que un agente de la salud, acepta el ingreso de un paciente a un establecimiento público o privado o bien desde que comienza en la atención de un paciente, nace un contrato de cumplimiento obligatorio y con dicho contrato se originan los derechos y obligaciones de las partes. El derecho del paciente a recibir la atención debida y la obligación de los profesionales de la salud a prestársela. A su vez nace el derecho de los profesionales a percibir una retribución por sus servicios y la obligación del paciente o del hospital o de la empresa medica a satisfacer dichos honorarios o retribución mensual convenida Agentes de la salud involucrados La doctrina emanada de los fallos judiciales donde engloba solidariamente, como agentes de la mala praxis, a todos los profesionales de la salud desde instituciones médicas, galenos, enfermeras y auxiliares, que hayan participado en la atención del paciente dañado, discerniéndose tan solo la gravedad de la pena o sanción económica, de acuerdo al grado de participación que los agentes de la salud intervinientes en el tratamiento, que puedan haber tenido en la efectiva producción del daño. La responsabilidad solidaria implica que todos y cada uno de los agentes intervinientes son individualmente responsables por la totalidad del daño ocasionado, siendo facultad del Juez, de acuerdo a la prueba que se produzca en el juicio, atribuir o exceptuar a cada uno de los agentes de la salud intervinientes, de un mayor o menor grado o porcentual de responsabilidad en el hecho dañoso (Carvajal, 2000). Esto es válido tanto en materia penal como civil, pero mientras las instituciones hospitalarias responden con su patrimonio para afrontar la indemnización dineraria en la condena civil, no tienen en cambio una sanción penal que les 24

25 alcance, habida cuenta que son Personas Jurídicas de existencia ideal no física. La responsabilidad y la condigna solidaridad en la misma, abarca tanto la acción como la omisión dañosa. 6. Responsabilidad penal y civil de los centros hospitalarios La responsabilidad en la práctica médica es aquella que existe y está unida a toda actividad profesional. Es la obligación que tiene cualquier individuo a reparar el perjuicio originado en relación con su actividad profesional. La responsabilidad penal deriva del incumpliendo de las normas dictadas por el Código Penal y la transgresión de la norma por lo que se constituye en un delito. A este se le impone una pena en función del perjuicio ocasionado a la sociedad que dicta la norma. A la responsabilidad penal corresponde la responsabilidad de valorar la falta o el delito y la pena puede conllevar la pérdida de libertad (Orrego Puelles, 2003). En el contexto de los actos de negligencia médica, los hospitales pueden ser considerados directamente responsables de su propia negligencia y también pueden ser considerados "indirectamente" responsables por la negligencia de sus empleados. La responsabilidad indirecta significa que una parte se considera responsable no por su propia negligencia, sino por la negligencia de un tercero Responsabilidad directa del hospital Un hospital, cuando contrata a su personal médico, debe hacer una investigación fundada en relación con la educación, capacitación y grado académico del postulante. Según la doctrina de "negligencia corporativa", si un hospital no hace una investigación fundada en relación con un miembro de su 25

26 personal médico, puede ser considerado responsable por supervisión o retención negligente, si un miembro del personal entrega un cuidado negligente a un paciente y le provoca lesiones. Por ejemplo, un hospital puede ser considerado responsable de negligencia cuando no investiga las credenciales de un médico tratante antes de otorgarle privilegios en el hospital, o cuando autoriza a que un médico de quién conocía cierta incompetencia, o del que debió conocer dicha incompetencia, trate a pacientes en el hospital. A los hospitales también se les exige que garanticen que haya siempre un número suficiente de enfermeras de turno registradas para mantener un cuidado de calidad hacia el paciente. Un hospital que no procede de esta manera, puede ser considerado responsable de las lesiones que sufren los pacientes debido a la falta de enfermeras. Otra área de responsabilidad posible surge cuando los empleados de un hospital no cumplen las órdenes de un médico privado que atiende a un paciente. Por el contrario, si un empleado hospitalario considera que el plan de tratamiento de un médico privado puede ser claramente contraindicado, pero no hace una investigación fundada del médico en cuanto al plan de tratamiento, el hospital también puede ser considerado responsable. El juez Armando Mejía en entrevista realizada en 2011, señala que cuando una persona llega al hospital, y no encuentra medicina, se agrava más la situación, por imprudencia, o cosas que están fuera de las manos del médico, donde el galeno, puede prever el tipo de tratamiento para la enfermedad, pero si no tiene los mecanismos, es decir, los instrumentos o medicina, el paciente se complica. A veces no hay laboratorios para poder realizar un diagnóstico exacto y hay exámenes de laboratorios que son caros, si uno se va hacer una resonancia magnética hay que pagar; o un ultrasonido, hasta donde el Estado ha hecho su esfuerzo para que estos tipos de exámenes que te ayudan en cierto modo a determinar algunos diagnósticos puedan hacer uso del pueblo. Los hospitales pueden ser considerados responsables cuando no protegen a los pacientes de los daños, cuando no realizan exámenes clínicos en forma 26

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