MANUAL PARA LA CONTRATACIÓN INTERNACIONAL

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1 MANUAL PARA LA CONTRATACIÓN INTERNACIONAL ESTEBAN GUZMÁN GUTIERREZ UNIVERSIDAD PONTIFICIA BOLIVARIANA ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS FACULTAD DE DERECHO MEDELLÍN

2 MANUAL PARA LA CONTRATACIÓN INTERNACIONAL ESTEBAN GUZMÁN GUTIERREZ Tesis de grado para optar al título de Abogado Directora MELBA ROCIO PÉREZ TUTA Abogada UNIVERSIDAD PONTIFICIA BOLIVARIANA ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS FACULTAD DE DERECHO MEDELLÍN

3 Nota de aceptación Firma Nombre: María Cristina Gómez Decana Medellín, 12 de Agosto de

4 A mi madre, escuela de amor y fe. A mi padre, ya en la eternidad, quien siempre fue ejemplo de esfuerzo y trabajo constante. 4

5 AGRADECIMIENTOS El Autor expresa sus agradecimientos a: A la Doctora Melba Rocio Pérez Tuta, que con entusiasmo y amor por el Derecho Privado Internacional, me animó para la elaboración de este trabajo y con sus conocimientos acerca de la Contratación Internacional, me acompañó permanentemente en la elaboración del mismo. 5

6 CONTENIDO INTRODUCCIÓN OBJETIVO GENERAL OBJETIVOS ESPECÍFICOS RELACIÓN INTERNACIONAL DOMICILIO NACIONALIDAD RESIDENCIA NORMATIVA DE DOS O MÁS PAÍSES APLICABLE LEY APLICABLE FUENTES LEX MERCATORIA LOS TRATADOS INTERNACIONALES PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO LA JURISPRUDENCIA LA CONVENCIÓN INTERNACIONAL COMPARACIÓN CON FUENTES INTERNAS INSTITUCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL INSTITUTO PARA LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO UNIDROIT COMISIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL - UNCITRAL CNUDMI ORGANIZACIÓN MUNDIAL DEL COMERCIO - OMC CÁMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL CCI - ICC EL CONTRATO INTERNACIONAL FASE PRECONTRACTUAL Acuerdo de Confidencialidad Carta de Intención

7 Memorando de entendimiento Intercambio final del consentimiento Formación y validez de la fase precontractual y el contrato Responsabilidad Precontractual DEFINICIÓN DE CONTRATO INTERNACIONAL ELEMENTOS DE VALIDEZ DEL CONTRATO INTERNACIONAL Capacidad Consentimiento Objeto lícito Causa lícita CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO INTERNACIONAL ELEMENTOS DE EXISTENCIA Contratos de Distribución Suministro Franquicia Concesión Comercial Agencia Mercantil Contratos de Colaboración Joint venture Unión temporal Consorcio Contratos de Administración Outsourcing Fiducia Llave en mano Contratos de Financiación Internacional Empréstito Factoring Leasing

8 Underwriting El contrato de Compraventa Internacional de mercaderías El contrato de Transporte Internacional CLAUSULADO FRECUENTE APLICABLE A LA CONTRATACIÓN INTERNACIONAL Garantías de la contratación Adaptación del Contrato por el cambio de circunstancias De Responsabilidad DEFINICIONES LEY APLICABLE Y JURISDICCIÓN Cláusula Compromisoria ASPECTOS A TENER EN CUENTA PARA LA EXPORTACIÓN E IMPORTACIÓN DE MERCADERÍAS EN COLOMBIA DOCUMENTO B/L FACTURA INSTITUCIÓN - PROEXPORT SOCIEDAD DE INTERMEDIACIÓN ADUANERA - SIA INCOTERMS CONCLUSIÓN BIBLIOGRAFÍA

9 RESUMEN El mundo se encuentra en continuos cambios, generados, entre otros, por las nuevas tecnologías, la globalización y la aceleración de los procesos económicos, que tiene como efecto el aumento de prácticas de actividades comerciales soportadas en su mayoría en instrumentos jurídicos, en especial el contrato internacional. Por ello el mundo del Derecho como medio de regulación de actividades humanas, no es ajeno a todo lo anterior, sino que va a la par con estos cambios, no solo como controlador de las relaciones sino como facilitador de las mismas. Por lo anterior, y con el fin de facilitar los negocios en el ámbito internacional y como aporte de prevención del riesgo jurídico, se identifica la necesidad de información básica y un modelo contractual aplicable por los comerciantes nacionales, en sus relaciones con el sector público y en especial frente a la internacionalización de las relaciones de carácter privado, en la búsqueda de aportar a la implementación de políticas y directrices con miras a la facilitación de accesos de ellas a las diferentes economías mundiales con claridad sobre los procesos de contratación internacional, permitiéndonos siempre mayor agilidad, eficiencia y eficacia. Pretendemos con este trabajo de investigación, presentar un MANUAL DE CONTRATACIÓN INTERNACIONAL, con el objetivo que se convierta en una herramienta útil para quienes quieran participar de esta actividad, con procesos claramente establecidos, y una fuente de consulta a la hora de un proceso de Contratación Internacional. PALABRAS CLAVES: RELACIÓNES INTERNACIONALES; DERECHO PRIVADO INTERNACIONAL; CONTRATO; CONTRATACIÓN INTERNACIONAL. 9

10 INTRODUCCIÓN No podemos negar que el intercambio económico internacional ha crecido a pasos agigantados. El siglo XXI esta caracterizando por el afianzamiento del libre mercado y el capitalismo, lo que ha obligado a examinar muchas instituciones y estructuras en los campos económicos y jurídicos, entre las que se encuentran con mayor importancia, los contratos del derecho privado, pues estos se constituyen como el vehículo más importante y seguro con que cuenta el empresario para expandirse por el mundo. El derecho como medio de regulación del comportamiento humano, no puede ser ajeno a todo lo anterior, sino que debe ir a la par con estos cambios, no solo como controlador de las relaciones sino como posibilitador de las mismas. Es por esto que han surgido mecanismos jurídicos con unas formas que potencialmente tienden a señalar modelos expresados en normas y principios de naturaleza internacional, con le fin de conservar la igualdad, el equilibrio y no vulnerar los derechos y obligaciones de una y otra parte, como quiera que por lo general se involucran intereses diversos de personas, naturales y jurídicas de diferentes países. El presente MANUAL DE CONTRATACIÓN INTERNACIONAL, pretende ser una herramienta útil para quienes necesiten participar del comercio internacional, con procesos claramente establecidos, dando claridad conceptual y como fuente de consulta a la hora de querer negociar un Contrato Internacional. 10

11 OBJETIVO GENERAL Elaboración de un MANUAL PARA LA CONTRATACIÓN INTERNACIONAL que sirva de guía en el desarrollo de un proceso contractual, presentando, entre otras cosas, su problemática y los aspectos básicos de su formación. OBJETIVOS ESPECÍFICOS Definir los aspectos que determinan una relación internacional y el papel fundamental que juega en estas el contrato internacional. Mostrar la importancia de la contratación internacional en el mundo actual, indicando su regulación y su problemática. Señalar los principales conceptos en materia de contratación internacional para lograr de la mejor manera posible los procesos de negociación. Mostrar el proceso de formación de los contratos internacionales y señalar el clausulado más útil y frecuente de los mismos. Establecer el derecho aplicable a los contratos internacionales. Conocer los principales Documentos para la Exportación e Importación de mercaderías en Colombia 11

12 1. RELACIÓN INTERNACIONAL El carácter internacional en un contrato se puede definir de varias maneras. Las soluciones que se adoptan en las legislaciones nacionales e internacionales, se encuentran entre aquellas que requieren que el establecimiento o residencia habitual de las partes se encuentren en países diferentes y otras que adoptan criterios más generales, como el requisito de que el contrato ofrezca vínculos estrechos con más de un estado, o que implique una elección entre leyes de diversos estados o que afecte los intereses del comercio internacional 1. Veamos algunos de los más importantes criterios a continuación DOMICILIO La doctrina históricamente da unos elementos entre los cuales se encuentra el domicilio como identificador de un contrato internacional, sin embargo es una tesis ampliamente criticada. A manera de ejemplo, en materia arbitral, cuando alguna de las partes tenga su domicilio en un estado diferente a Colombia al momento de la celebración del convenio arbitral, se puede entender que hay una relación internacional, desde lo que nos explica este criterio. A pesar de que suele parecer un criterio claro, alguna parte de la doctrina considera que no es adecuado seguir usando el criterio de domicilio, reiteramos ya obsoleto en derecho internacional. Así, la ley 315 de 1996, ignorando las nuevas tendencias al respecto, en especial la de la misma ley modelo de UNCITRAL, que 1 PRINCIPIOS UNIDROIT. SOBRE LOS CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES. Roma: Universidad Externado de Colombia, P

13 habla de establecimiento y no de domicilio en su artículo 1º acoge este criterio, igualmente, las disposiciones de las leyes colombianas, con carácter eminentemente internacional al respecto, ley 518 de 1999, artículo 1 y ley 527 de 1999 artículo 25, que también se refiere al establecimiento determinan este criterio. Cuando una persona no tiene establecimiento, se recurre al concepto de residencia desarrollado en párrafo posterior y no al de domicilio. En efecto y en el presente análisis las personas jurídicas, grandes protagonistas del derecho internacional, pueden tener más de un domicilio o sede social, e incluso sus órganos con capacidad para celebrar contratos o contraer obligaciones, carecer por completo de domicilio, aunque no de establecimiento. Estrictamente considerado, el concepto de domicilio puede no decir nada. Por ejemplo, se acude a la definición dada por VALENCIA ZEA 2 por referencia al artículo 77 del Código Civil Circunscripción territorial municipal, lo que aparte de fijar la competencia de un juez o tribunal, es un dato sin mayor relevancia, pues sin el añadido de una dirección exacta no puede localizar a una persona, salvo casos excepcionales. En la época en que se promulgo el código civil, con ciudades pequeñas, el concepto tenia sentido para fijar una persona. Hoy no lo tiene. Además, el concepto de establecimiento propuesto por la doctrina, es el concepto internacional sobre el mismo, consiste en una instalación de una cierta duración, estabilidad, y con determinadas competencias para dedicarse a los 2 VALENCIA ZEA, Arturo, DERECHO CIVIL PARTE GENERAL Y PERSONAS. Bogotá: TEMIS, 1987, Tomo I. P

14 negocios 3, con lo que quedan incluidos en el supuesto los casos de todos los establecimientos. Lo importante es que estén en un sitio fijo. Por lo demás, establecimiento no es lo mismo que establecimiento de comercio. En el establecimiento lo único que importa es que tengan competencia para realizar actos y contratos o contraer obligaciones, es decir, realizar negocios en general o en particular NACIONALIDAD La nacionalidad puede ser definida como el atributo jurídico que señala el individuo como miembro del pueblo constitutivo de un estado. Es el vínculo legal que relaciona a un individuo con un Estado 4. En otras palabras la nacionalidad es la pertenencia jurídica que corresponde a una persona en razón al vínculo con el Estado y se puede dar de manera originaria, con el nacimiento, o derivada, con su posterior obtención. Algunas teorías señalan que existe una relación de derecho internacional privado, cuando en ella intervienen dos o más personas con diferentes nacionalidades, sin embargo no es un criterio identificador en la medida de que se puede dar un contrato eminentemente nacional y cuyas partes sean extranjeros. 3 FERNANDEZ DE LA GANDARA, Luis; CALVO CARAVACCA, Alfonso, DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL, Madrid: Tecnos, P DICCIONARIO JURÍDICO MEXICANO. México : Porrúa P

15 1.3. RESIDENCIA Para determinar la internacionalidad de un contrato y cual es la ley del mismo, se presume, por regla general, que en un contrato en cual participan dos o más partes que tienen su residencia en dos países distintos, presenta los vínculos más estrechos con el país donde tiene su residencia habitual la parte del contrato que debe proporcionar la prestación característica del contrato. Hay que aclarar que residencia habitual, es un concepto fáctico. Si el prestador característico es una persona jurídica debe tenerse por residencia el lugar donde se haya su administración central y tratándose de contratos celebrados por personas jurídicas en el ejercicio de su actividad empresarial, debe considerarse el país donde tenga su establecimiento principal. Para evitar problemas de conflicto móvil, la residencia del prestador característico debe concretarse en el momento de la celebración del contrato 5. La prestación característica es aquella que distingue un tipo de contrato de los demás. Sin embargo este elemento se critica en la medida que dos personas de diferente nacionalidad pueden celebrar un negocio típica y estrictamente nacional por encontrarse en el mismo territorio para la celebración y ejecución del mismo. La residencia, no puede ser el criterio para establecer la internacionalidad o no de un contrato, toda vez que pueden dos personas que tengan residencia en países diferentes celebrar en uno de los ellos, un contrato exclusivamente nacional, por eso debemos señalar que existe contrato internacional cuando: 5 CALVO CARAVACA, Alfonso Luis; CARRASCOSA GONZÁLEZ, Javier. CURSO DE CONTRATACIÓN INTERNACIONAL. Madrid: COLEX, P

16 1. Se da intercambio de riqueza entre fronteras 2. Involucra la normatividad de más de un Estado y 3. Le interesa al comercio internacional 1.4. NORMATIVA DE DOS O MÁS PAÍSES APLICABLE Aunque uno de los aspectos más importantes que las partes en una negociación internacional deben prever y regular, es el relativo a las posibles controversias que se deriven de la interpretación o ejecución del mismo 6 en virtud del principio de la autonomía de la voluntad que les permite llegar a un acuerdo al respecto, en la realidad jurídica que enmarca los contratos internacionales, cuando las partes no optan por ninguna ley aplicable a su contrato, surgen dos hipótesis: que no haya pacto arbitral, en cuyo caso el juez estatal escogido aplicará su propia regla de conflicto, o que haya pacto arbitral, en cuyo caso los árbitros escogerán la ley sustancial aplicable. 7 Es así como cada país debe buscar la forma de regular todas, o por lo menos la mayoría de las situaciones que puedan surgir en torno a la celebración de aquellos contratos que tienen vinculaciones con diferentes Estados 8, labor que se debe llevar a cabo a través de un sistema completo y eficiente de reglas de conflicto, que son aquellas que permiten encontrar la ley sustancial que regirá una determinada relación contractual. 6 DE LA FUENTE, Marta; ECHARRI, Alberto. MODELOS DE CONTRATOS INTERNACIONALES. Madrid: FC, P ALJURE SALAME, Antonio. La regla de conflicto en el contrato internacional. En Revista de Derecho Privado Vol. No. 25. Universidad de Los Andes. P SIERRAALTA RÍOS, Aníbal y OLAVIO BAPTISTA, Luiz. ASPECTOS JURÍDICOS DEL COMERCIO INTERNACIONAL. Bogotá: Temis, P

17 Sin embargo, en el caso de Colombia, que es el que nos interesa, las Normas de Conflicto en materia de contratos internacionales dentro de nuestra legislación, son pobres y suscitan gran incertidumbre. Además, ni en la doctrina ni en la jurisprudencia existen pronunciamientos suficientes acerca del tema. Colombia hasta hace pocos años mantenía un régimen económico cerrado que poco exigía la celebración de acuerdos internacionales que pusieran a prueba las normas existentes. No obstante, a partir de 1991, con la apertura económica, se incrementó el número de transacciones internacionales y, por consiguiente, el número de necesidades jurídicas a ser reguladas por el derecho colombiano. La regla de conflicto es una norma, generalmente del derecho interno, que no resuelve el asunto en litigio, sino que remite a otra norma, llamada sustantiva, que sí lo hace. En nuestro derecho, son normas de conflicto en materia contractual los artículos 19 y 20 del Código Civil, el 869 del Código de Comercio 9 y, podría decirse, el artículo 1º de la Ley 315 de Por una parte, los artículos 19 y 20 C.C. y 869 C. de Co. aceptan la celebración de contratos en el exterior; el artículo 19 dispone que los colombianos residentes o domiciliados en el exterior están sujetos a las normas colombianas relativas a la capacidad cuando celebran actos jurídicos que tienen efectos en Colombia y los artículos 20 C.C y 869 C. de Co. reconocen la validez de los contratos celebrados en el exterior, sometiéndolos en sus efectos a la ley colombiana cuando se cumplen en el país. Por otra parte, el artículo 1º de la Ley 315 establece los vínculos que determinarían en qué casos concretos existiría un contrato internacional en Colombia. Esta disposición, encargada de regular el arbitraje internacional, 9 ALJURE SALAME, Antonio. La ley aplicable a los contratos internacionales o con elementos extranjeros. Bogotá: Legis, P

18 identifica distintas relaciones jurídicas de carácter internacional en cuya presencia puede pactarse este mecanismo de solución de controversias 10. Asimismo, es importante resaltar que Colombia hace parte de la Convención de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías, mediante la Ley 518 de Agosto 4 de 1999, cuya entrada en vigor comenzó el 1 de Agosto de 2002, con la expedición del Decreto 2826 de Diciembre de La convención se ocupa de regular aspectos sustanciales de la compraventa, como son la formación del contrato y las obligaciones del comprador y del vendedor, de tal manera que proporcione un solo marco de referencia para las partes y se elimine la inconveniencia de mirarla legislación de cada país. 12 Sin embargo, aunque Colombia se adhirió a esta convención, que como su nombre lo indica, regula los casos de compraventa internacional, existen innumerables contratos internacionales, que se quedan en el limbo al no encontrar un respaldo legal que establezca qué hacer en el caso de presentarse una controversia. Además, aunque mucho se ha escrito acerca del contenido de la convención, las áreas que regula y los principios que la rigen, existe aún hoy un vacío en cuanto a 10 MEDINA CASAS, Héctor Mauricio. La ley aplicable al contrato. Bogotá: Legis P Blanco de Castro. Abogados E.U. [En Línea] <http://www.blancodecastro.com/actualidad.htm>. Publicado 20 de Febrero de [Consultado: Junio1 de 2009]. 12 ABUSAID, José Alejandro. REGLAS DE JURISDICCIÓN PERTINENTES A LA APLICACIÓN DE LA CONVENCIÓN DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍA EN LAS CORTES DE ESTADOS UNIDOS. Bogotá: Universidad del Rosario P

19 cómo y dónde hacer valer sus disposiciones como instrumento práctico para dirimir controversias. 13 En lo que respecta a los llamados principios Unidroit, creados por el Instituto para la unificación del Derecho Privado (Unidroit), y a través de los cuales se pretendió que los Estados miembros de este instituto aplicaran los principios consagrados dentro del estatuto orgánico del mismo a los negocios internacionales celebrados entre ellos LEY APLICABLE Una definición de contrato admisible para el derecho internacional, aunque este tema se desarrollará mas adelante, puedes ser acuerdo entre dos o más partes dirigido a constituir, modificar o extinguir un vínculo jurídico de contenido patrimonial o económico entre las mismas 14. Como queda claro, esta definición corresponde al concepto de convención en Colombia (y no al de contrato). Es más la definición señalada parece comprender, no solamente le supuesto del contrato estrictamente considerado, sino también el de operación, contrato complejo o contrato compuesto, palabras que implica un acuerdo bilateral o plurilateral que comprende varios contratos distintos. Es el caso del crédito documentario, del leasing (cuando se incluye como parte al proveedor), o de un acuerdo que implique para una de las partes el pago global del precio a cambio del cual recibirá de la otra parte una máquina y los conocimientos técnicos 13 ABUSAID, José Alejandro. REGLAS DE JURISDICCIÓN PERTINENTES A LA APLICACIÓN DE LA CONVENCIÓN DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS EN LAS CORTES DE ESTADOS UNIDOS. Bogotá: Universidad Del Rosario, P CALVO CARAVACCA, Alfonso; FERNANDEZ DE LA GANDARA, Luis. DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL, Madrid: TECNOS, P

20 necesarios para manejarlas, que son prestaciones correspondientes a contratos diferentes 15. Las partes pueden regular sus contratos de dos formas diferentes: a.) Designando la ley que se aplicará al contrato en aplicación de su autonomía conflictual. b.) Regular el contenido del contrato en ejercicio de su autonomía material, para ello podrán remitirse a una ley o normativa determinada, realizando una incorporación por referencia, es decir, considerando como cláusula de su contrato la ley o las normas escogidas. En el primer caso, si la ley cambia, esto afectará el contrato, en el segundo no. Un clásico ejemplo de incorporación por referencia es el de los contratos que se remiten a una cláusula de INCOTERMS para determinar las obligaciones del comprador y del vendedor. También los contratos que se remiten a condiciones generales de la contratación señaladas por organismos privados o públicos. Remisión a una ley puede ser la efectuada a las leyes de protección al consumidor o a las normas de esas leyes que regulan ciertos aspectos concretos. A falta de elección por ley de las partes (por falta de la consenso de las partes o por intento de evitar toda ley estatal), o cuando esta elección no sea válida, la ley reguladora del contrato se fija mediante el artículo 4 CR: el precepto emplea unas presunciones, que constituyen para primera solución para la determinación de la ley del contrato a falta de elección por ley de las parte. Indican directamente, la ley aplicable al contrato. Son sin embargo, presunciones de las que se puede salir. 15 RAVASSA MORENO, Gerardo. DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL. PRINCIPIOS Y NORMAS SEGUNDA EDICIÓN. Bogotá: Doctrina y Ley, P

21 La presunción general, válida en principio para todo contrato, dice que el contrato presenta los vínculos más estrechos con el país donde tiene su residencia habitual, la parte del contrato que debe proporcionar la prestación característica del contrato. No obstante, la presunción general es susceptible de crítica, como que la aplicación del país de sede de la empresa, lo que indicaría que el prestador característico esta justificada entre un profesional de la contratación internacional, y su cliente un no profesional para al que el contrato internacional es un acto aislado. En tal caso, la aplicación de la ley del país prestador característico incentiva la contratación internacional: todos los contratos que celebra el prestador característico quedan sujetos, salvo elección de ley, al mismo derecho estatal, a su derecho. Se potencia la aplicación de una ley única y además es una ley familiar al contratante profesional de la contratación internacional. Existen dos presunciones especiales validas para concretos tipos de contratos: a. Cuando el contrato tenga por objeto un derecho real inmobiliario o un derecho de utilización de un inmueble, se presume que el contrato presenta los vínculos más estrechos con el país donde se haya el inmueble. Esta solución favorece que el contrato y los derechos reales que puedan traer causa del mismo queden sujetos a la misma ley estatal. En efecto, los derechos reales se rigen en todos los sistemas de derecho privado por la ley del país de situación del inmueble. b. En el contrato de transporte de mercancías, se presume que el contrato presenta los vínculos más estrechos con el país donde el transportista posee su establecimiento principal en el momento de conclusión del contrato si dicho país coincide con aquel en el que esta situado el lugar de carga o descarga o el establecimiento del expedidor. A tales efectos, se 21

22 consideran contratos de transporte de mercancías los contratos de fletamento para un único viaje, así como los demás contratos cuyo objeto principal sea la realización de un transporte de mercancías. En conclusión reiteramos que los tres criterios aceptables en la determinación de la internacionalidad de una relación son: 1. Intercambio de riqueza entre fronteras 2. Involucra la normatividad de más de un Estado y 3. Le interesa al comercio internacional. 22

23 2. FUENTES Hacer alusión a las fuentes del derecho, es designar el estudio de los orígenes material (contenido) y formal de las normas. Las fuentes se clasifican en materiales o reales y formales. Las reales son el conjunto de hechos sociales, que determinan la materia o el contenido de las normas jurídicas. Por fuentes formales, se debe entender las formas necesarias y predeterminadas que deben tomar las normas jurídicas para ser tales. También se señala con esto, los procesos por los cuáles se crean las normas jurídicas. Con la expresión fuentes de derecho internacional, designamos los hechos y actos en los cuales nace este derecho. Las fuentes del Derecho Internacional Privado, pueden ser cuatro; las de Derecho Internacional Privado Autónomo, que son ordenamientos jurídicos puramente nacionales; las de Derecho Internacional Privado Convencional, integrado por tratados internacionales bilaterales o multilaterales; las de Derecho Internacional Privado Institucional, que se integra por ordenamientos jurídicos derivados de un proceso de integración económica, como puede ser la Unión Europea o el Mercosur; y las de Derecho Internacional Privado Trasnacional, que está integrado por la denominada Nueva Lex Mercatoria, como veremos a continuación LEX MERCATORIA En el comercio internacional con frecuencia se presentan problemas sobre aspectos tan importantes como el de determinar cuando deben entenderse 23

24 cumplidas las obligaciones que las partes contratantes, quién debe cubrir determinados gastos que la venta de haya podido originar, cómo puede realizarse el reconocimiento de mercaderías o quién y durante cuanto tiempo debe responder por vicios de las mismas. Las diferencias legislativas existentes en el entorno internacional ha captado la preocupación de todos los países y organismo internaciones, apreciándose desde hace tiempo una clara tenencia unificadora de la legislación aplicable al contrato de compraventa internacional en particular y a los contratos en general. Intentos relevantes fue la Ley Uniforme sobre compraventa internacional de mercaderías y la ley Uniforme relativa a la formación de contratos de compraventa internacionales de mercaderías, aprobadas en una Conferencia Diplomática celebrada en la Haya en Estas leyes no entraron en vigor al no ratificarse por un número suficiente de países. Es escaso éxito suscitado por las convenciones de La Haya estimuló a que la Asamblea General de las Naciones Unidas auspiciara la creación de un organismo con representación mundial que promoviese la armonización y unificación del derecho del comercio internacional. Así fue como nació la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional UNCITRAL-. Esta comisión finalizó en 1978 un proyecto de Convención, que fue aprobado en la Conferencia Diplomática celebrada en Viena el 11 de abril de 1980, convirtiéndose en el Convenio de Viena sobre compraventa internacional de Mercaderías. Pese al éxito alcanzado con la promulgación de dicho Convenio, no puede afirmarse que el contrato de compraventa internacional tenga una legislación única uniformemente aceptada, y de ahí que la regulación del contrato deba completarse con un conjunto normativo peculiar del mundo de los negocios internacionales, la LEX MERCATORIA, que significa derecho uniforme vivo que se desenvuelve en 24

25 los medios profesionales del tráfico mercantil internacional y que tiende a desconectarse de todo ordenamiento jurídico nacional. Podemos entender la lex mercatoria como un conjunto de principios, instituciones y reglas provenientes de diversas fuentes que nutre constantemente la estructuras legales y la actividad específica de la colectividad de quienes operan en el comercio internacional. Se entiende la lex mercatoria como el componente fundamental de una categoría jurídica, a la que se ha dado el nombre de Derecho Trasnacional, debido a que vincula reglas jurídicas aceptadas universalmente y que se entienden como contenidas en la mayoría de los sistemas jurídicos existentes. En tal sentido, se ha planteado que esta noción parte de ciertas reglas jurídicas a las cuales los miembros de la societas mercatorum les reconocen un carácter y una aceptación universales. Así, una primera razón para justificar la existencia de la lex mercatoria es su naturaleza, ya que proviene de un cuerpo social estructurado, que ha diseñado e implementado un orden jurídico propio, de forma que llega a afectar el monopolio normativo de los Estados. A partir de las consideraciones precedentes, podemos enunciar las características de la lex mercatoria: 1. Es un derecho nacional: Lo que implica que no procede de un sistema jurídico nacional. Este elemento es el que justifica su vocación de universalidad pues se sostiene que el contenido de la lex mercatoria no ha sido extraído de los derechos internos, sino que parte de principios comunes a los sistemas jurídicos, los cuales han reconocido su existencia y validez al incluirlos dentro de sus cuerpos normativos. 25

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