DERECHOS RESERVADOS LA MALA PRAXIS EN EL DIAGNÓSTICO MÉDICO Y LA RESPONSABILIDAD PENAL

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1 LA MALA PRAXIS EN EL DIAGNÓSTICO MÉDICO Y LA RESPONSABILIDAD PENAL

2 UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS, ADMINISTRATIVAS Y SOCIALES ESCUELA DE DERECHO LA MALA PRAXIS EN EL DIAGNÓSTICO MÉDICO Y LA RESPONSABILIDAD PENAL Trabajo Especial de Grado para optar al Título de Abogado, por la Bachiller: Coscorrosa Esis, Johanna Maria. V Tutora Académica: Dra. Tania Méndez. Maracaibo, septiembre de 2003

3 DEDICATORIA. A mi mamá, Cecilia Esis por ser madre y padre a la vez, por estar siempre conmigo y apoyarme en todo momento, gracias a ella soy quien soy. Te Amo Mamita. A Johanny y Danilo Coscorrosa, por ser más que mis Hermanos, por ser mis amigos, por comprenderme y soportarme. Los Amo A Annio A Moreno, por ser más que mi novio, por ser mi amigo, por tu apoyo, comprensión, dedicación y por estar siempre conmigo. Te Amo Papi. A mis Abuelitos, Guillermo y Celia por sus ejemplos a seguir, gracias por sus consejos y hasta por sus regaños. A mi sobrinita Odra Vanesa, por llenarme de alegrías y satisfacción Qué Linda!. A mi cuñado Arnoldo Aparicio y a mi cuñis Eukarina Moreno, por brindarme siempre su apoyo y colaboración. A los Pepes, Tía Sila, Mary, Tia Celina, Tío Adirmo, Neneito, y a la Gabucha. Los Quiero muchísimo... A Tío Cheo que aunque no esté físicamente, sí está siempre conmigo en espíritu. Nunca Te Olvidaré.

4 AGRADECIMIENTO. A DIOS Todopoderoso por guiarme, iluminarme y darme la fuerza y perseverancia para cumplir mis metas trazadas. A mi Mamá por su apoyo, consejos y dedicación. Gracias mami te Amo, no te decepcionaré. A la Universidad Rafael Urdaneta por ser mi segundo hogar y haberme instruido a lo largo de mi carrera. Al Prof. Néstor Amesty y a la Profesora Anabella del Moral de Amesty, por guiarme cada paso en el transcurso de la carrera y de este proyecto Que Dios los Bendiga!. A la Flia Moreno Medina por su positiva receptividad. A la Dra. Tania Méndez de Alemán, por su valiosa colaboración para llevar a cabo esta investigación.

5 RESUMEN Coscorrosa Esis, Johanna Maria. Trabajo Especial de Grado: LA MALA PRAXIS EN EL DIAGNÓSTICO MÉDICO Y LA RESPONSABILIDAD PENAL. Universidad Rafael Urdaneta. Facultad de Ciencias Políticas, Administrativas y Sociales. Escuela de Derecho. Maracaibo, septiembre de El tema de la mala praxis en el diagnóstico médico y la responsabilidad penal, es una investigación de tipo documental, por cuanto permite conocimientos previos con soportes documentales y bibliográficos. El diagnóstico médico es el arte de reconocer las enfermedades por sus síntomas, signos y distinguirlas unas de otras, debiendo ser complementadas por una serie de conocimientos que la teoría y la praxis médica ha de enseñar, para la índole y su estructura, con el fin último de curar o intentar curar al paciente. Su fundamento está en la preparación, la habilidad o destreza y un conjunto de conciencia de rol, permitiendo adecuar su decisión a una topología. Es por ello, que las reglas obligan al profesional de la medicina a recurrir a cada instante no sólo a sus conocimientos técnicos y a su sentido común, sino también y principalmente a su conciencia; ello es en definitiva, la que dicta su acto. Empero, debido a su ardua tarea, el médico podría verse comprometido a una responsabilidad penal; producto de su actividad ocasionando un daño al paciente, es por esa razón que, el deber objetivo del cuidado es menester y la clara conciencia de las posibilidades de reproche penal, como consecuencia de un comportamiento contrario a las normas que rigen su ejercicio profesional. Finalmente se impone señalar que el error en el diagnóstico solo resultaría punible, cuando concretamente se produce un daño típico y quedando demostrada la relación de casualidad, y más aún cuando es efectiva en la posterior fase que es el tratamiento. Palabras Claves: Responsabilidad Médica, Diagnóstico.

6 10 INTRODUCCIÓN El profesional de la medicina ha ocupado un lugar preminente y de un rango de tanta estimación en la sociedad, producto de un arduo estudio pormenorizado acerca de la naturaleza de las enfermedades y el estudio del hombre enfermo, constituyéndose un problema para esta ciencia que pretende curar, aliviar o consolar al paciente. Los avances tecnológicos han contribuidos a que la medicina haya evolucionado rápidamente y mas aun cuando se han empleado técnicas efectivas para reconocer, analizar y llegar a conjeturas exactas, agotando los elementos indispensables sobre los cuales descansa el diagnóstico. La praxis médica involucra al galeno, asumir una magna responsabilidad, es decir, cumplir estrictamente las reglas sistemáticas que debe seguir para explorar e interrogar al enfermo, es lo que mueve al médico tomar una decisión lógica, basada en las reglas de actuación en su área de especialización. El diagnóstico representa una respuesta que espera el paciente, y busca un alivio para sus males. La inferencia científica que por pensamiento inductivo llega a hipótesis que son diagnósticos diferenciales, el conocer la sintomatología, los signos, una visión cautelosa acerca de los resultados obtenidos, la utilización de los medios auxiliares de la investigación, y las características individuales del organismo en que se presenta, permite al

7 11 medico tipificar la enfermedad dentro de la patología médica; constituyéndose pues, un deber que posee el médico, sin dejar a un lado la estrecha relación médico-paciente, que mediante una buena cooperación aumentaría las probabilidades del éxito, y verse concretada en la otra fase que es tratamiento. A pesar de lo ultimo señalado, en los años de 1980, 1990 y principios del año 2000, se ha tenido noticias respecto al ejercicio incorrecto de su profesión; denuncias que ha afectado al gremio médico en vista de un resultado médico para la salud o la vida, producto de una acción u omisión, causando daños al paciente. El médico, al igual que otro particular, en un estado de derecho, es destinatario de las leyes vigente, se encuentra sometidos a una serie de reglas, vigilancias o principios rectores que regulan su conducta. La vida y la salud son por excelencia los derechos mas tutelados por el estado, y cuando se tienen noticias que existen individuos que exhiben un comportamiento contrario a las normas impuestas, el estado hace uso de ius puniendi. A lo que respecta al galeno la relación de causalidad se hace menester, para poder determinar el hecho culposo y el resultado producido a la víctima, tomando en cuenta la diversas formas de culpa médica.

8 12 Constituye pues, la aplicación de un método de investigación documental, mediante el cual, se pasa revista a la legislación venezolana vigente, doctrina, jurisprudencia que dan luces sobre tan interesante tema. Por consiguiente, se impone señalar que el estudio que a continuación se realiza de manera sistemática, esta compuesta por cuatro capítulos. El Primer Capitulo se refiere todo lo concerniente al diagnóstico médico, desarrollando las diversas teorías que lo tratan de definir, requisitos que debe tomar en cuenta el galeno para emitir un diagnóstico adecuado, y haciendo una consideración amplia a cerca de los tipos de diagnóstico, para poder distinguirlas de una u otra. El Capitulo Dos, se titula El Delito y sus Elementos, en lo que respeta a su concepción, abordaremos las diferentes teorías que tratan de definirlo; por otro lado, los elementos que lo integran, para que una persona sea acreedora de una sanción penal. Los sujetos del delito, el objeto material y jurídico, serán también un punto de desarrollo. El Capitulo Tres, denominado la Responsabilidad Penal del Médico, se hará uso de un análisis pormenorizado, en lo conducente a las generalidades, tratamiento jurídico con motivo al sistema de valoración de la culpa médica in especie, culminando con los elementos que los componen y las diversas formas de culpa.

9 13 Dentro del marco del capitulo Cuatro, denominado Las lesiones Personales se hará una revisión conceptual de diversos autores, los elementos que lo integran; así como también los tipos de lesiones personales en las que se ve afectado el paciente, cuando el galeno en el ejercicio de su profesión haya incurrido en mala praxis. Por ultimo, la investigación va dirigida al profesional y estudiante de la medicina, al mismo tiempo a los estudiantes de derecho, público en general; interesados en conocer hasta donde llega el limite de la preparación, conocimiento y responsabilidad, permitiendo descubrir la verdad jurídica objetiva que debe ser el marco de todo orden judicial.

10 Nociones del diagnóstico médico. El diagnóstico, puede ser definido como, aquella parte de la medicina que tiene por objeto la identificación de una enfermedad fundándose en los síntomas de ésta. Un diagnóstico completo implica un conocimiento a fondo del paciente y su enfermedad. No significa la mera asignación de una etiqueta a una enfermedad. La palabra diagnóstico viene del griego gnosis, un conocimiento, día, a través de, es decir, un conocimiento a a través de la enfermedad, un conocimiento de la enfermedad en sus profundidades. 1 Es en esta etapa, donde...le corresponde al médico determinar la naturaleza de la enfermedad del paciente a través del estudio de sus manifestaciones o síntomas y tipificarla en el ámbito de la patología médica. 2 A través del diagnóstico, el médico, mediante su conocimiento técnico, y por tanto operativo, busca el estado de salud en que ocasional o habitualmente se encuentra un individuo humano; si tal estado es la sanidad, para conservarlo o mejorarlo, y si es la enfermedad, para descubrir la índole y la estructura de ésta e intentar curarla. Algunos autores convierten el diagnóstico, no en una etapa, sino en un fin. 1 Tyrer, J.H. y Eadie, M.J. El Diagnóstico Clínico Certero Como lograrlo. Distrito Federal, México.Edit.El manual Moderno S.A p Arteaga Sánchez, Alberto. Responsabilidad penal del Médico. Segunda Edición. Caracas, Venezuela. Edit. Jurídica Alva, S.R.L p.67.

11 16 Otro sector de la doctrina considerada que se puede,...considerar al diagnóstico positivo como el resultado de todas las informaciones obtenidas. No se trata de una suma matemática, ya que, sus componentes, demasiados distintos unos de otras, no son adicionales, Simplemente, como pertenecen todos a una misma enfermedad tal y como los tratados lo describen, podemos decir que emiten nuestro diagnóstico. El análisis va seguido de la síntesis. 3 Asimismo se afirma, que la opinión que prevalece considera que el diagnóstico... pertenece a las llamadas solución de problemas. Es decir, la solución de algo que entraña una duda, cuya respuesta puede hallarse en forma sistemática y metódica o individualmente, según la experiencia previa, y que, además, debe ofrecer motivos para ser resuelto. 4 Siguiendo este orden de ideas el diagnóstico,...se simplifica mucho cuando un problema clínico determinado reajusta claramente a un síndrome bien definido, ya que sólo deberán considerarse unas cuantas enfermedades en el diagnóstico diferencial. En cambio, cuando una enfermedad no se ajusta a un síndrome, la investigación de la causa resulta mucho mas difícil, ya que habrá que pensar en un número mucho mayor de las enfermedades. 5 3 Sournia, Jea- charles.lógica y Moral del diagnóstico. Barcelona, España.Edit.Seix Barral, S.A.1966.p Colegios de Médicos del estado Lara y otros. Responsabilidad Médica. Tomo I.Edición Patrocinada por: Fundación polar, Banco del Caribe, instituto Venezolano de los Seguros Sociales, Ministerio de Sanidad y Asistencia Social,CONICIT.1991.p Lawrence M. Tierney y otros. Diagnóstico clínico y tratamiento.vigesima edición. Distrito federal, México. Edit. El Manual Moderno, S.A. de CV p.4

12 Requisitos para emitir un diagnóstico adecuado. Para que el médico pueda emitir un diagnóstico adecuado, se requiere del concurso de un conocimiento, la habilidad o destreza y un conjunto de actitudes y de conciencia de rol El conocimiento. Para emitir un diagnóstico adecuado, es menester la notable preparación del médico; es importante señalar los dos aspectos que mueve al profesional de la medicina, tomar una decisión lógica, basada en el análisis y la síntesis; porque, cuanto más difícil sea un problema clínico, será más importante el enfoque lógico, basado en el conocimiento adquirido. Llegar a un diagnóstico acertado, es complejo, puesto que, muchas enfermedades cursan con igual sintomatología, a pesar de la complejidad de los estudios complementarios, por ejemplo. Un dolor torácico, que recorre la forma de la corbata, puede ser desde un esofagitis por reflejo (quemazón por el ascenso de ácido al esófago) hasta un infarto de miocardio típico. En una persona joven (menor de treinta años) se inclinará la sospecha diagnóstica hacia la esofagitis, no queriendo decir esto que no tenga un infarto. Y a la inversa, una persona añosa, inclinaría el diagnóstico hacia el infarto, no queriendo decir que no tenga una esofagitis por reflejo. La magnitud de los conocimientos médicos, sistemáticamente organizados y en constante proceso de revisión y ampliación, es inabarcable,

13 18 aunque para una determinada especialidad es posible mantenerse cerca de la meta de al día La habilidad o destreza Son esenciales para la recolección de datos clínicos y realizar inferencia diagnóstica. Es por esa razón que, de acuerdo con la observación, se intenta obtener una idea objetiva y compleja, reunida en la historia clínica. Los síntomas funcionales permiten al médico tener un panorama más claro, anotando sus signos, hallazgos físicos, tratando de encontrar respuestas de cada una de ellas. La mayoría de los médicos, intentan de manera consciente o inconsciente, acomodar un problema determinado dentro de una serie de síndromes. El síndrome es un conjunto de síntomas y signos que definen una función alterada y que están relacionados entre sí por medio de algún rasgo anatómico, fisiológico o bioquímico peculiar. 7 Las habilidades mentales psicomotoras y sensoperceptivas necesarias para elaborar un diagnóstico dependen de la integridad fisiológica del sistema nervioso. El logro de una atención selectiva, de lo que es significativo y útil, depende del cerebro humano, almacén de toda la 6 Colegios de Médicos del estado Lara y otros. Ob.Cit. p Harrison. Principio de Medicina Interna. Volumen Edic. Madrid, España. Edit. McGrawhill p. 4.

14 19 experiencia previa de aprendizaje y esencial para la comprensión de significados Conjunto de Actitudes y de conciencia de rol. Las actitudes y la conciencia de rol profesional, contribuyen de modo fundamental a dar sentido y finalidad a los hechos y conocimientos y de la habilidad. Cada enfermo que se presenta ante el médico, en efecto, es un problema; los datos del problema son los síntomas que se describen o las informaciones que se obtienen, a través, de los exámenes; siendo el tratamiento la solución. Mediante la observación, se busca...proponer a cada uno de nuestros enfermos un tratamiento perfectamente adaptado a su enfermedad y a él mismo, intentamos obtener de su caso una idea objetiva y completa, reunimos en la historia que lo es personal (su observación ) la totalidad de las informaciones que poseemos a su respecto le observamos, de la misma forma como los astros o un experimento de laboratorio. 9 paciente, Por su parte, el interrogatorio tiene un valor sugestivo frente al Se ha escrito ya mucho acerca de la forma del interrogatorio, acerca de la habilidad con que el médico debe saber adaptarse a su interlocutor, dado que las palabras no tienen el mismo sentido para el ingeniero que para el pastor de pirineo. Se ha dicho todo sobre el 8 Colegios de Médicos del Estado Lara y otros. Ob. Cit. P Sournia, Jea- Charles. Ob. Cit. p. 17.

15 20 coloquio singular, y de hecho nunca se insistirá lo bastante en la confianza, el calor humano, la caridad incluso, que debe reinar en él: un hombre que sufre pide al facultativo una receta, pero también un poco de comprensión y de confrontación. 10 Los exámenes del enfermo, son condiciones necesaria para formular un buen juicio en el diagnóstico, aunque, Los médicos con frecuencia subestiman o sobreestiman el valor diagnóstico de las pruebas de laboratorio. Tienden a tratar a los datos del laboratorio como información perfecta más que probabilística. Un error que cometen con frecuencia los clínicos, es concluir a un resultado positivo significa que está presente una enfermedad Tipos de Diagnósticos Médicos. Dentro de los tipos de Diagnósticos, se pueden conseguir los siguientes: diagnostico diferencial, diagnóstico por eliminación, diagnóstico patológico y diagnóstico imposible Diagnóstico diferencial. En la praxis médica, el diagnóstico diferencial no es siempre necesario, puesto que de puro evidente que son los síntomas; y una evidencia puede ser una condición engañosa, suficiente para que el médico se pueda equivocar. 10 Ibidem. p Lawrence M. Tierney y otros. Ob. Cit. p. 11.

16 21 El diagnóstico diferencial es la determinación de la enfermedad que sufre un paciente después del estudio comparativo de los síntomas y lesiones de las diferentes dolencias que podrían afligirle. 12 Asimismo, La manera de seleccionar el diagnóstico o diagnósticos más probables de las varias alternativas, implican el diagnóstico diferencial. En ocasiones, el diagnóstico más probable sobre la evidencia disponible requiere ser escogido entre el número muy pequeño de disponibilidades; a veces este diagnóstico se oculta en una selva de alternativas. 13 El diagnóstico diferencial puede ser simultáneo al diagnóstico positivo; en este caso, se hace solo; paso a paso; hacemos tal pregunta pensando en tal afección posible, pero al ser la respuesta negativa tomamos otra dirección inconscientemente, hemos hecho el diagnóstico diferencial. 14 Por medio de este diagnóstico...puede también ser posterior al diagnóstico positivo: es la justificación que nos rodean. Es un ejercicio excelente que, además de tener un gran valor didáctico, puede en el último momento reparar un error 15,...es donde los conocimientos son los más útiles: al ser más numerosas las hipótesis a las que pasamos revistas, nuestras posibilidades de error son menores. Ha podido decirse que el diagnóstico es 12 Diccionario terminológico de ciencias medicas. Undécima Edición. Edit. Salvat, S.A. Barcelona, España p Tyrer, J.H. y Eadie, M.J. Ob. Cit. p Sournia, Jea- Charles. Ob. Cit. pp Idem.

17 22 el vaiven (sic) del médico entre lo que el enfermo le presenta y lo que sabe de la patología Diagnóstico por eliminación. Reconocimiento de una enfermedad después de haber eliminado la posible existencia de otras enfermedades. 17 Una vez recibidos todos los datos de una enfermedad, el médico puede manejar varias hipótesis para identificar los síntomas de cada posible enfermedad; empero, estas hipótesis pueden ser descartadas o rechazadas una tras otras, hasta lograr identificar la enfermedad original. Generalmente no estamos muy satisfechos de este diagnóstico es la prueba de nuestras vacilaciones: el cuadro clínico no es claro, o bien nos vemos llevados a una solución que nos sorprende Diagnóstico patológico. Puede ser definido como la naturaleza del proceso anormal que produce la enfermedad. Dentro de este orden de ideas...pueden hacerse preguntas sencillas como: Fué el inicio repentino o gradual? Y Exactamente cuánto tiempo transcurre para que se desarrollara esa molestia? Estas preguntas suelen ser muy recompensadoras y también un buen punto de partida para analizar la enfermedad 19 ; es menester tomar en 16 Idem. 17 diccionario Terminológico de Ciencias Médicas. Ob. Cit. p Sournia, Jean Chaarles. Ob. Cit. p Tyrer, J.H. y Eadie, M.J. Ob. Cit. p. 135

18 23 cuenta que, La evolución de la enfermedad también puede ser útil si hay necesidad de esperar por mayor evidencia antes de hacer un diagnóstico, o si la enfermedad ya es crónica Diagnóstico imposible. Para concluir a un diagnóstico imposible, se van manejando ciertas hipótesis de eliminación en eliminación, y su resultado no son satisfactorios, puesto que, no arroja solución. Los síntomas no se encadenan, los resultados de los exámenes son incoherentes, el cuadro clínico no se puede relacionar con ninguna afección conocida. El interno de servicio declara: Esto no se parece a nada, el diagnóstico es imposible. 21 Es evidente que el médico, tiene que hacer una exploración larga y seria, para llegar a esta reflexión, agotando todos los métodos que la ciencia hoy en día ha ofrecido. Perdonable todavía cuando se explica por nuestra ignorancia, no lo es ya cuando es debido a nuestra prisa, nuestra negligencia o nuestra pereza Idem 21 Sournia, Jean- Chaarles. Ob. Cit. p Ibidem. p. 46.

19 El delito. Concepto. Desde el punto de vista jurídico, para el derecho venezolano en su Artículo 1 del Código Penal, se puede definir el delito como el hecho previsto expresamente como punible por la ley; es decir, aquellas conductas que el legislador las prohíbe y son amenazadas, a través de una pena.... en el plano sustancial, el delito ha de entenderse como un hecho que, en sí mismo por su forma, lesiona intereses fundamentales de la sociedad, intereses que se consideran básicos para la existencia, conservación y desarrollo del conglomerado social Al mismo modo El delito se constituye, por una violación de la norma penal. Su carácter esencial esta dado por ser una infracción, por la relación de contradicción entre el hecho del hombre que procede de él como tal y la ley penal. 2 Cada escuela o tendencia doctrinaria, a enmarcado un concepto del delito, siendo una interpretación jurídica, que ha ido cambiando por el tiempo, así por ejemplo en los pueblos de la antigüedad (Oriente, Grecia y Roma), se admitía responsabilidad por el resultado dañoso no tomando en cuenta los aspectos subjetivo y lo consideraba como una valoración objetiva, es por eso que se estimo a los animales como responsables. el delito tiene en algunos autores un sentido restringido, porque, emplean ese 1 Arteaga Sánchez, Alberto. Derecho Penal Venezolano. Caracas, Venezuela. Edit. McGraw-Hill p Ibidem. p. 91.

20 26 nombre para designar las infracciones de menor gravedad que el crimen y de mayor que la falta o contravención el concepto del delito conforme a estos acto: Acto típicamente antijurídico y culpable, Imputable a un hombre y sometido a una sanción penal 4. O puede ser definido como el acto típicamente antijurídico culpable, sometido a veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre y sometido a una sanción penal. 5 De esta interpretación conceptual, nace los que hoy se denomina los elementos del delito, es en su esencia condiciones que concurren para aplicar las respectivas sanciones penales; es como subir por una escalera, el acto delictuoso no se consuma mientras no llegue al ultimo escalón. Estos elementos lo trataremos a continuación. En conclusión El delito en su antigüedad y en su esencia es un hecho penalmente antijurídico, pero cabe una posibilidad de distinguir un aspecto objetivo de la antijuricidad (el delito como hecho lesivo, dañoso) y un aspecto subjetivo de la antijuricidad (el delito como hecho culpable) con relación a los dos aspectos o elementos que conforman el contenido del delito. 6 3 Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Buenos Aires, República Argentina. Edit. Obra Grande S.A p Jiménez de Asúa, Luis. La Ley y el Delito. Buenos Aires, Argentina. Editorial Sudamericana p Ibidem. pp Arteaga Sánchez, Alberto. Ob. Cit. p. 93.

21 Los elementos del delito. Dentro de los elementos podemos conseguir un aspecto positivo y un aspecto negativo que lo configura. Dentro del aspecto positivo encontramos: La Acción, La Tipicidad, La Imputabilidad, La Culpabilidad y la Punibilidad. Dentro del aspecto negativo conseguimos: En la acción, el aspecto negativo es la ausencia de la acción que son el sonambulismo, la ebriedad onírica, el acto reflejo automático o inconsciente, sueño artificial o hipnosis, etc. En la tipicidad, el aspecto negativo es la atipicidad: cuando una conducta no se encuentra establecido en una norma jurídica que la regule. En la imputabilidad, el aspecto negativo es la inimputabilidad, que son en nuestro ordenamiento jurídico la minoría de edad y el estado de enfermedad suficiente para privar a una persona de la libertad de sus actos. En la antijuricidad, el aspecto negativo es la ausencia de la antijuricidad, que son las llamadas causas de justificación y encontramos la legitima defensa, el estado de necesidad, cumplimiento de un deber etc. En la culpabilidad, encontramos en su aspecto negativo la culpabilidad lo fundamentamos en el error de hecho esencial y el caso fortuito; y por último dentro de la punibilidad, encontramos en su aspecto negativo, las llamadas causas de impunidad o excusas absolutorias.

22 28 Es bueno aclarar que la génesis de esta investigación, sólo va encaminada a plantear los aspectos positivos del delito y más específicamente el aspecto positivo de la culpabilidad La acción. Para que una conducta sea considerada como un hecho punible, es menester que el referido acto provenga de la actividad del hombre, bien sea, producto de una acción (hacer) u omisión (dejar de hacer). La acción supone, entonces, un movimiento muscular que debe estar bajo dominio de la voluntad y que lógicamente persigue un fin como todo acto humano 7. Así mismo, otro sector de la doctrina sostiene que: Además del comportamiento, como acción u omisión, el hecho típico requiere, en algunas cosas, de la verificación de un efecto naturalístico diverso al comportamiento y efecto causal de éste: El resultado. Este precisamente, es el efecto a la consecuencia del comportamiento requerido por una ley para que configure esencialmente un hecho punible o para que se produzca una agravación de su penalidad. 8 Se puede decir, que la acción es como un acrecimiento previsto en la ley y defendiéndose de la voluntad humana. 9 7 Ibidem. p Rodríguez Devesa, Alfonso Serrano. Derecho Penal Español. Parte General. Madrid, España. Edit. Dykinson p Arteaga Sánchez, Alberto. Ob. Cit. pp

23 29 La teoría dominante, concluye que no existe delito sin resultado y considera falsa la teoría que denominaban delito formal; lo que acontece en ciertas infracciones es que la manifestación de voluntad y el resultado aparecen contemporáneamente y con aspectos inseparables. Así suele decirse: si se prohíbe bajo pena el paso por un puente, la manifestación de voluntad consiste en el transito por en cima (sic) de él y al resultado de pasar, son dos momentos coetáneos unidos inseparablemente, pero el resultado existe. 10 Es bueno destacar, la distinción entre la acción y la omisión, la primera consiste en la voluntad exteriorizada, causando el resultado querido en el mundo externo, resultado que se identifica con el delito que deseó perpetrar la persona, así por ejemplo lo podemos conseguir en los delitos de homicidio, hurto, robo, etc. Sin embargo, en el segundo es un no hacer establecido por la ley, es decir, la falta de actividad o la inercia del sujeto a realizar un acto que la ley impone. Ejemplo, la omisión de socorro etc. Es por ello, que es... el delito de acción el precepto negativo y la situación de hecho se describe positivamente; en el delito de omisión el precepto es positivo y la situación de hecho se describe negativamente Rodríguez Devesa, Alberto Serrano. Ob.Cit. p Arteaga Sánchez, Alberto. Ob. Cit. p. 96.

24 La tipicidad. Constituye el segundo elemento del delito, y se basa, en que todo acto de carácter punitivo debe estar establecido en una ley. Puesto que, impera el principio de legalidad Nullum Crimen Nulla Poena Sine Legen. El comportamiento o hecho humano socialmente importante debe ser, además, típico, esto es, debe ajustarse a un modelo o tipo legal que consiste en la descripción de las características materiales de la conducta incriminada, que sirve de base a su carácter injusto. 12 Es menester que todo acto delictivo, se encuentra perfectamente descrito en el derecho positivo, en un momento y lugar determinado que rige en un Estado; y asimismo estableciendo las sanciones que acarrean cuando el sujeto activo adecua su conducta en un molde que el legislador lo considera delictivo. De este modo, la tipicidad...es un elemento del delito implica una relación de perfecta adecuación, de total conformidad entre un hecho de la vida real o tipo penal. 13 Existen algunos autores que consideran que la tipicidad no puede ser absolutamente independizada de los restantes caracteres del delito; pero es erróneo hacer de todas las características de la infracción un todo indisoluble, presidido de una parte por la voluntad criminal, y de otra por el 12 Ibidem. p Grisanti Aveledo, Hernando. Lecciones de Derecho Penal Venezolano. Parte General. 11 Edición. Valencia, Venezuela. Edit. Vadell Hermanos p. 111.

25 31 resultado y lesivo de la comunidad o del pueblo 14. la fundación predominante descriptiva que singulariza su valor en el concierto de las características del delito. Se relaciona con la antijuricidad por concretarla en el ámbito penal, y tiene, además, funcionamiento indiciario de su existencia La antijuricidad. Dentro del mismo orden de ideas, podemos referirnos que la antijuricidad es la contradicción a un derecho, es decir, cuando se concreta a una lesión o peligro de un bien jurídico tutelado....el hecho no basta que encaje descriptivamente en el tipo que la ley ha previsto sino que se necesita que sea antijurídico, contrario a derecho. 16 En otras palabras, se ha concluido que la antijuricidad Es un elemento del delito que implica una relación de contradicción entre un acto de la vida real, por una parte, y las normas objetivas que integra el derecho positivo vigente en una época y país determinado, por la otra parte 17. El delito como acto contradictorio al derecho, sólo debe existir en la ley promulgada para que los ciudadanos estén seguros, basado en el principio 14 Jiménez de Asúa, Luis. Ob. Cit. p Idem. 16 Ibidem. p Grisanti Aveledo, Hernando. Ob. Cit. p. 121.