Servicios de Telefonía Móvil

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1 Noviembre 2012 Caso Práctico de la Comisión Fiscal Internacional Núm. 1 Servicios de Telefonía Móvil PRESENTACIÓN Este boletín ha sido preparado para analizar de forma general, las consideraciones que deben tomarse en cuenta en materia de Servicios de Telefonía Móvil. 1

2 C.P.C. José Besil Bardawil Presidente C.P.C. María Isabel Pliego Rosique Vicepresidente de Desarrollo y Capacitación Profesional C.P.C. Daniel Álvarez Ramírez Director Ejecutivo Comisión Fiscal Internacional Presidente y Coordinador de Cursos C.P.C. Carlos Gradwohl Mischne Vicepresidente Lic. María del Rosario Huet Covarrubias Secretario C.P. Ricardo Suárez David Integrantes C.P. Sergio Abraján Sevilla C.P. y P.C.F.I. Alejandro Aceves Pérez C.P. Raúl Federico Aguilar Millán Raúl Lic. Mauricio Ambrosi Herrera Lic. Alejandro Barrera Fernández C.P.C. Juan Ángel Becerra Cantú C.P. María Esthela Blanes García Lic. Adolfo Enrique Calatayud Vázquez C.P. Alejandro Héctor Calderón Aguilera L.E. y M.B.A. Jorge Castellón Valverde C.P. Ignacio Ceballos Juárez C.P.C. Cintia del Socorro González Flores Lic. Octavio Lara Hernández C.P.C. Luis Manuel Liñero Colorado C.P. Erik Magos Acosta C.P.C. Carlos Orel Martínez Mayorga Lic. Gerardo Napolitano Pompa Lic. Guillermo Narváez Lora C.P. y Lic. Christian Raúl Natera Niño de Rivera C.P.C. Gabriel Oliver García Lic. Francisco Ortega Gaxiola C.P. Ricardo Paullada Nevárez C.P. Salvador Peña Cabrera C.P. Armando Pérez Sánchez C.P.C. Manuel Rico Loyola C.P. Juan Ignacio Rivero Celorio C.P. Alejandro Romero Chimal Lic. Jorge Alejandro Rubio Gambio C.P. Jorge Salles Berges Sánchez C.P. Jesús Alejandro Santoyo Reyes C.P.C. Manuel Tamez Zendejas C.P. Manuel Torres García Villalobos C.P. Eduardo Valladares Chavarría C.P. Koen Van t Hek C.P. Carlos Jesús Vargas Vallejo C.P. Pedro María Zugarramurdi Martiarena ÍNDICE I. Aspectos generales del Servicio de Telefonía Móvil pág. 3 II. Análisis bajo la óptica de la Legislación Local y Consideraciones en Materia de Doble Imposición y Comentarios al Modelo del Convenio de la OCDE pág. 3 III. Roaming Internacional pág. 4 IV. Conclusiones pág. 8 Gerencia de Comunicación y Promoción Comisión Fiscal Internacional del Colegio, Año I, Núm. 1, noviembre de 2012, Boletín Informativo edición e impresión por el Colegio de Contadores Públicos de México, A.C. Responsables de la Edición: Lic. Asiria Olivera Calvo, Lic. Berenice Castillejos Aguilar, Rodrigo Hipólito Correa. Diseño: Lic. D.G. Ismael Trinidad García. Bosque de Tabachines Núm. 44, Fracc. Bosques de las Lomas, Deleg. Miguel Hidalgo El contenido de los artículos firmados es responsabilidad del autor; prohibida la reproducción total o parcial, sin previa autorización. 2

3 Servicios de Telefonía Móvil I. Aspectos generales del Servicio de Telefonía Móvil en México Si una empresa quiere ser un Operador de Telefonía Móvil (OTMMx) y prestar los Servicios de Telefonía Móvil (STM) en México, deberá obtener del Gobierno Federal, a través de la Secretaría de Comunicaciones y Transportes (SCT), una concesión para el uso de un espectro de frecuencias radioeléctricas e instalar y mantener una red de telecomunicaciones pública, esta red estará conformada por diversas antenas que contienen celdas (células), para prestar un servicio de telecomunicaciones; el acceso y la utilización de esta red, se realiza a través de las terminales móviles (teléfono móvil), por lo tanto, este tendrá como característica la portabilidad, misma que permitirá comunicarnos a través de la salida o recepción de llamadas en cualquier lugar donde opere la red del OTMMx. Sin duda alguna, en los últimos años se ha visto un cambio trascendente en los STM, ya que ahora el teléfono móvil no solo sirve para realizar o recibir llamadas, enviar o recibir mensajes de texto (SMS), sino que también se puede acceder a la Internet, realizar compras o pagos por diferentes bienes o servicios; esto se debe en gran medida a los avances tecnológicos, primero por el uso eficiente del espectro de frecuencias radioeléctricas (GPRS, 2G, 3G y 4G o LTE), y al desarrollo de los teléfonos móviles inteligentes. Cabe señalar que también existen otros Servicios de Telefonía, como los Servicios Internacionales de Telecomunicación y que al igual que la telefonía móvil local, se prestan a través de la red de telecomunicaciones concesionada. Entre otros servicios se encuentran aquellos conocidos como roaming (itinerancia) internacional a favor de diversos operadores extranjeros, estos servicios tienen por objetivo, que los usuarios que tengan contratados servicios con un operador local pueden realizar y recibir llamadas de voz, transmitir y recibir datos o acceder a otros servicios cuando se encuentran fuera del área geográfica de cobertura de la red del país en el que residen, sin la necesidad de contratar un número de teléfono móvil en otra nación, o cambiarlo, para esto es necesario atender a diversos ajustes en la configuración de los sistemas que se formalizan a través de acuerdos entre los operadores para que los usuarios de la telefonía móvil sean los mayores beneficiados por este servicio. II. Análisis bajo la óptica de la Legislación Local Los STM, están gravados como cualquier otro servicio en México, no cuentan con ningún estímulo fiscal o tratamiento especial tanto para efectos del Impuesto sobre la Renta (ISR) como del Impuesto al Valor Agregado (IVA) A partir del año 2010, se incorporó a la Ley del Impuesto Especial de Producción y Servicios (LIEPS), la cual dicta que aquellos contribuyentes que perciban ingresos por concepto de servicios de telecomunicaciones que sean prestados a través de una red de telecomunicaciones pública, deberán pagar por concepto del Impuesto Especial de Producción y Servicios IEPS el equivalente al 3% de sus ingresos, exceptuándose de este impuesto los siguientes conceptos: 3

4 Telefonía Pública Telefonía Rural Acceso a Internet La interconexión Con base en lo anterior, los servicios de telecomunicaciones prestados a través de una red de telecomunicaciones pública, cuando se refiere a STM, estarán gravados los servicios de voz (para realizar o recibir llamadas) y los SMS, siempre y cuando estos servicios no se presten a través de la telefonía pública o rural, ya que estos se prestan directamente a través de la misma. Ahora bien, existen diversas empresas en el mundo que se dedican a prestar servicios de telefonía o mensajes a través del Internet, conocido como servicios de Voz sobre Protocolo de Internet o Telefonía IP (VoIP) por sus siglas en inglés, los cuales no están completamente regulados por las autoridades correspondientes, y por realizar su llamadas a través del Internet están exentos del pago del IEPS. Si bien no es materia de este análisis, la OTMMx está obligada a pagar cada semestre o anualmente los derechos por el uso y/o capacidad de dichas frecuencias. III. Roaming Internacional Para poder analizar las implicaciones fiscales derivadas del Servicio de Telefonía en roaming internacional, cuando una Operadora de Telefonía Móvil Extranjera (OTMEx) le presta el servicio a una OTMMx, se presenta la siguiente gráfica: México País Visitado OTMMx OTMEx 1. El cliente de la OTMMx realiza/recibe una llamada desde/en a través de la OTMEx. 4

5 2. El Cliente le pagará a la OTMMx la llamada y el costo del roaming internacional. 3. Por su parte, la OTMMx le realizará un pago a la OTMEx, por los servicios prestados al cliente de la empresa, este cobro se realiza a través de una empresa que se encarga de conciliar los saldos, a favor y en contra, entre todos los operadores de telefonía, y a su vez en caso de disputa sirve de árbitro para aclarar posibles diferencias. 4. Se tiene firmado un acuerdo recíproco entre operadoras para prestar Servicios de Telefonía a los clientes de cada una. 5. Contrato con un operador de larga distancia, este contrato es necesario solo en el caso de que la OTMMx y/o la OTMEx no cuente con la autorización para prestar este servicio. Para efectos de la LIVA y LIEPS, la OTMMx cobrará estos servicios al momento de emitir su comprobante fiscal, toda vez que los STM se prestaron en el extranjero y de conformidad con las disposiciones del artículo 1 de la LIVA y los artículos 1 y 2 inciso c de LIEPS, por lo tanto, los servicios cobrados por roaming internacional no serán sujetos a estos impuestos, siempre y cuando las llamadas que efectúe el usuario del teléfono móvil se realicen en el extranjero a un número de teléfono ubicado en la misma región o bien que realice un acceso de Internet desde el extranjero. Ahora bien, si el usuario del teléfono móvil, realiza una llamada desde el extranjero a un número de teléfono ubicado en México, sea a un número que pertenezca a la misma OTMMx o bien a otra operadora ubicada en México, estaríamos en una situación donde el servicio de roaming se presta una parte en el extranjero y otra parte en Territorio Nacional, y por lo tanto, en términos del artículo 16, primer párrafo de la LIVA, se grava la totalidad de los servicios de la llamada. Para el caso de la LIEPS, no existe una disposición en específico para estas situaciones, por lo que se sugiere que estos servicios también se graven. Para efectos de la LISR, la OTMMx deberá realizar el pago a la OTMEx por los diferentes servicios de telefonía utilizados por el usuario de la OTMMx a través de la red de telecomunicaciones propiedad de la OTMEx, por lo tanto, el pago que realiza la OTMMx es por un servicio de telecomunicaciones de telefonía de roaming internacional, el cual se genera con base al acuerdo firmado entre ambas operadoras, y toda vez que se trata de un servicio prestado en el extranjero, al pago de dicha factura no se debe efectuar retención de ISR, esto en armonía con las disposiciones vigentes de la LISR o si la OTMEx es residente fiscal de un país donde México haya celebrado un Tratado para evitar la Doble Tributación. Cabe aclarar que el pago realizado por la OTMMx no se puede considerar como un pago de regalías, ya que aun y cuando el acuerdo entre operadores lleva implícito el uso de la red de telecomunicaciones, no cabe duda que se refiere a una parte integral del servicio de las mismas, que si bien puede hacer uso de la red del OTMEx, no tiene acceso a la configuración de la misma ni a su mantenimiento. De igual manera, no podemos interpretar que se trata de una transferencia de tecnología ni mucho menos de informaciones secretas, ya que toda la comunicación que existe entre cada operador para que los teléfonos móviles puedan acceder a red de telecomunicación de la OTMMx y de la OTMEx, deben cumplir con ciertos estándares de comunicación y autorizaciones entre los sistemas para que sea posible la misma, no importando en su caso que se refiera a la OTMMx o cualquier otra operadora de telefonía. 5

6 La interpretación expresada en lo anterior, coincide en varios puntos con los comentarios al artículo 12, numeral 9.2 emitidos al modelo del Tratado para evitar la Doble Tributación por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE). Para poder analizar las implicaciones fiscales derivadas del servicio de telefonía en roaming internacional, cuando una OTMMx le presta el servicio una OTMEx se presenta la siguiente gráfica: País Visitado México OTMEx OTMMx 1. El cliente de la OTMEx realiza o recibe una llamada desde/en México a través de la OTMMx. 2. El Cliente le paga al OTMEx la llamada y el costo del roaming internacional. 3. Existe un cobro de la OTMMx a la OTMEX por los servicios utilizados por el cliente de la OTMEx, este cobro se realiza a través de una empresa que se encarga de conciliar los saldos a favor y en contra entre los operadores de telefonía y a su vez, en caso de disputa, sirve de árbitro para aclarar posibles diferencias. 4. Acuerdo recíproco entre operadoras para dar el servicio a los clientes de uno y otro. 5. Contrato con un operador de larga distancia, este contrato es necesario solo en caso de que la OTMMx y/o la OTMEx no cuente con la autorización para prestar este servicio. Como se observa, la OTMMx no tiene ninguna relación comercial directa con el cliente de la OTMEx, ya que esta última es quien le cobra a su cliente los servicios utilizados en México. En cambio la OTMMx emitirá un comprobante fiscal a la OTMEx por los Servicios de Telefonía utilizados en México, este ingreso será acumulable para efectos de la LISR. 6

7 Cabe aclarar que los pagos realizados por la OTMEx a la OTMMx, no se pueden interpretar que constituyen un establecimiento permanente en México, aún y cuando la OTMEx preste un STM a sus clientes a través del acceso a la red de telecomunicaciones que le permite la OTMMx, y que el servicio que ofrece la OTMMx consiste en transferir las llamadas realizada o recibidas por el cliente de la OTMEx así como acceder a otros servicios, tales como Internet, pero siempre bajo el control de la OTMMx. La OTMEx al no tener la exclusividad del uso de la red de telecomunicaciones de la OTMMx, ni su completa disposición, ya que depende del servicio que ofrece la OTMMx, no se puede considerar que existe un lugar fijo de negocios para la OTMEx, en todo caso se debe interpretar que la OTMEx prestará un STM a sus clientes a través de un agente independiente, en este caso la OTMMx, y que a su vez la OTMEx pasa a ser un cliente más de la OTMMx. La interpretación expresada en el párrafo anterior, coincide en varios puntos con los comentarios al artículo 5, numeral 9.1, emitidos por la OCDE al modelo del Tratado para evitar la Doble Tributación. Para efectos de la LIEPS este ingreso se considera dentro del concepto de interconexión señalado en el artículo 8 fracción IV inciso c de la LIEPS, y por lo tanto se encuentra exento del pago de este impuesto. Al realizar un análisis de esta operación conforme a las disposiciones contenidas en la LIVA, nos encontramos que el Servicio de Telefonía Móvil por roaming internacional, sin lugar a dudas se prestó en territorio nacional y por lo tanto conforme a lo mencionado en el primer párrafo del artículo 16 de la LIVA, el servicio de telefonía prestado por la OTMMx a la OTMEx estará gravado para efectos de la LIVA. Ahora bien, el artículo 29 de la LIVA señala que calcularán el IVA aplicando la tasa del 0% al valor de la prestación de servicios, en este caso el valor cobrado a la OTMEx el servicio de telefonía móvil por roaming internacional, cuando se exporten, si bien es cierto que los servicios de telefonía en roaming internacional, no se encuentran listados en los incisos del citado artículo 29, el último párrafo del multicitado artículo señala lo siguiente: Lo previsto en el primer párrafo de este artículo se aplicará a los residentes en el país que presten servicios personales independientes que sean aprovechados en su totalidad en el extranjero por residentes del mismo sin establecimiento en el país. A su vez los artículos del reglamento de la ley del Impuesto al Valor Agregado (RLIVA) consideran que un servicio de exportación es aprovechado en el extranjero por residentes en el mismo sin establecimiento en el país cuando se den los siguientes supuestos: i. Cuando dichos servicios sean contratados y pagados por la persona residente en el extranjero. ii. iii. iv. Comprende tanto los que se presten en el territorio nacional como los que se proporcionen en el extranjero. Se paguen mediante cheque nominativo o transferencia de fondos a las cuentas del prestador del servicio en instituciones de crédito o casas de bolsa. Que el pago provenga de cuentas de instituciones financieras ubicadas en el extranjero. 7

8 Con base en lo anterior y atendiendo a los diversos acuerdos firmados por México en materia de telecomunicaciones, la tasa del IVA aplicable al servicio de telefonía móvil por roaming internacional es del cero por ciento. Cabe destacar que las Autoridades Fiscales, no están de acuerdo con esta interpretación y desde su punto de vista este servicio debe estar gravado a una tasa del 16%, y que actualmente existe un juicio de lesividad por este tema, donde la propia Autoridad pretende desechar una confirmación de criterio emitida a favor de un OTMMx, a través de la cual estos servicios deben gravarse al cero por ciento. IV. Conclusiones El sector de las telecomunicaciones en México es dinámico y con mucho potencial para su crecimiento, por lo tanto se requiere de los esquemas necesarios para incentivar la inversión en este sector, sin embargo, desde la publicación de la LIESP donde se gravaron los servicios de telecomunicaciones, el crecimiento de estos servicios disminuyó y en muchos casos las inversiones que se tenían previstas para este sector se postergaron, dificultando el crecimiento en infraestructura y el desarrollo de nuevos servicios. Resulta muy criticable a nuestras Autoridades Fiscales, que en un afán meramente recaudatorio, utilizaron LIEPS para gravar los servicios de telecomunicaciones, ya que este impuesto, en años anteriores se había utilizado principalmente para desalentar la prestación de servicios o venta y/o producción de ciertos artículos que se consideran nocivas para el desarrollo de población en México; por lo que resulta difícil comprender porque gravar los servicios de telecomunicaciones a través de este impuesto, si dentro de los objetivos del Gobierno Federal a través del Plan Nacional de Desarrollo (PND), estaba el impulsar que el mayor número de mexicanos tuvieran el acceso a los servicios de telecomunicaciones y la implementación de estas medidas solo han obstaculizado su desarrollo. Por otra parte, las autoridades tanto regulatorias como fiscales, deben establecer reglas para que todas aquellas empresas que prestan un servicio de telefonía lo ofrezcan en las mismas condiciones, con los mismos derechos y obligaciones, ya que de no hacerlo desincentivarán la inversión en este sector, como se mencionó a lo largo de este estudio, las OTMMx s están obligadas a pagar al Gobierno Federal, al adquirir el espectro radioeléctrico, los derechos sobre dicho espectro radioeléctrico, al obtener una concesión para prestar servicios de telecomunicaciones, y dicha concesión señala ciertas obligaciones de carácter administrativo y de inversión en la infraestructura de la red, y además se encuentran obligadas al pago del IEPS, con cargo a sus usuarios, quedando en una clara desventaja competitiva con aquellas empresas que prestan el servicio a través de internet, ya que estas empresas no están obligadas a pagar por el espectro obtener una concesión, invertir en infraestructura y no cobran IEPS. Por lo anterior, es conveniente sugerir a las Autoridades fiscales se evalúe la derogación de los artículos 2, fracción II, inciso C), 3, fracciones XIV, XV y XVI, 8, fracción IV y 18-A de la LIEPS, con el objeto de incentivar el uso de los servicios de telecomunicaciones. 8

9 Aunado a lo anterior para efectos de la LIVA, se recomienda incluir en esta Ley una regla igual a la que se aplica cuando se prestan servicio de transporte aéreo internacional, es decir, determinar una proporción del IVA que debe trasladar la OTMMx al usuario, cuando se encuentre en el extranjero y realice una llamada a México, debido a que parte del servicio se presta tanto en México como en el extranjero. También se sugiere incluir en el artículo 29 de la LIVA, como servicio de exportación el concepto de servicio de telefonía de roaming internacional, ya que como se comentó en los párrafos anteriores el servicio es prestado por la OTMMx y es aprovechado en el extranjero por la OTMEx, y por lo tanto este servicio se debería gravar tasa del 0%, dando mayor certidumbre a los OTMMx; esta sugerencia se presenta con el objeto de tratar de forma similar a las OTMMx con aquellas empresas que se prestan servicios de atención en centros telefónicos de llamadas originadas en el extranjero, los servicios de transporte internacional y servicios conexos que sirven para la exportación de bienes y la transportación aérea internacional de personas, que al igual que los servicios de telefonía por roaming internacional, son servicios prestados en México pero aprovechados por residentes en el extranjero sin establecimiento permanente en México. De realizar este cambio le daría a México cierta ventaja competitiva ante el resto de los países de Latinoamérica, toda vez que los operadores extranjeros podrían considerar a México como un puente para enviar y recibir minutos de/hacia otras operadores a nivel mundial. 9

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