ANÁLISIS TÉCNICO CONVENIO ENTRE AGUAS ANDINAS Y AES GENER

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1 ANÁLISIS TÉCNICO CONVENIO ENTRE AGUAS ANDINAS Y AES GENER INTRODUCCIÓN: El Plan de Desarrollo de AA es un documento formal obligatorio para que una empresa sanitaria pueda acceder al derecho de operar en forma monopólica una concesión sanitaria. En este contexto, debido a este documento, AA puede ejercer su actividad. En su Plan de Desarrollo AA declara y compromete los recursos que posee y que desarrollará con el objeto de garantizar la continuidad del suministro de agua potable al Gran Santiago. En Anexo a este Análisis, se resume los componentes principales del Plan de Desarrollo de AA en el cual queda manifiesto que el Acuerdo en el cual, la infraestructura y recursos hídricos que AA se obliga a entregar a AES Gener, es incompatible con el Plan de Desarrollo. Esto se debe a que la infraestructura y los recursos están irrestrictamente comprometidos a la concesión sanitaria. Cabe destacar que los recursos hídricos catastrados para la concesión sanitaria y comprometida por AA en su Plan de Desarrollo son exclusivos para al servicio; asimismo estos recursos hídricos de la concesión son consuntivos, permanentes y continuos. A continuación se muestra que el Acuerdo es incompatible con la concesión sanitaria y que por consiguiente AA arriesga el derecho de explotación de dicha concesión. ANALISIS: En este análisis se muestra porque el Acuerdo pone en peligro el abastecimiento del agua potable del Gran Santiago actual y futuro lo que se suma a la incompatibilidad de los aspectos formales/legales señalados precedentemente. 1.- Punto 1 En la Cláusula Dos (2) del convenio Obligaciones y derechos de las partes, punto 2.1 Derechos y obligaciones de Aguas Andinas, se establece: a) AA podrá construir, operar y mantener a su costa, solamente un ducto (en adelante el Ducto ) que capte caudales de agua provenientes del Embalse El Yeso y conduzca esos caudales en las circunstancias a que se refiere el literal e) siguiente. El Ducto tendrá capacidad para un caudal máximo de 4 m3/s y su trazado se desarrollará conforme con los planos que, como Anexo E, se adjuntan como parte integrante del Acuerdo. Página 1 de 15

2 La obligación que impone este punto, establece restricciones operativas y de infraestructura por 40 años a AA, las que inhabilitan el desarrollo de potenciales ampliaciones o modificaciones de la infraestructura que pudiesen ser necesarias para la seguridad y continuidad del servicio. Por ejemplo, actualmente se podría construir un acueducto paralelo al Acueducto Laguna Negra que aumente el caudal de suministro de agua limpia y cristalina para asegurar la continuidad del servicio en períodos de alta turbiedad como los que ha habido recurrentemente en los últimos años y que el proceso de cambio climático observado muestra que este fenómeno se está más frecuente. Este Acuerdo imposibilita este tipo de mejoramiento de infraestructura. El Convenio al impedir la construcción de nueva infraestructura, da vulnerabilidad a la seguridad de abastecimiento de agua potable como se ha manifestado en los cortes sufridos en los últimos años. Por otro lado, es importante recalcar que AA ha planteado la posibilidad de construir volúmenes de almacenamiento adicionales para suplir eventos de alta turbiedad; sin embargo, estas son medidas paliativas que no se compara a una solución estructural del problema como sería un nuevo acueducto. Como comparación 4 m3/s actuales que es capaz de abastecer el sistema corresponde a m3/dia. c) Sin que esto afecte lo estipulado en el literal e) siguiente y en la letra a) de la cláusula 2.2, AA se obliga a no extraer agua del Embalse El Yeso sino mediante el vertimiento de esta al río Yeso, sea a través de su actual obra de descarga o desagüe o a través de su vertimiento. No obstante lo anterior, AA podrá modificar, ampliar, adecuar, o mantener preventiva o correctivamente tales obras de descarga y vertimiento. Operacionalmente, el embalse El Yeso tiene por finalidad almacenar agua y verter al río Yeso o al Ducto con el fin de suministrar agua cristalinas para diluir aguas del rio Maipo y posibilitar su tratamiento en la Planta Las Vizcachas. Adicionalmente y volviendo al punto anterior, el embalse El Yeso tiene otras potencialidades que podrían mejorar la capacidad del sistema de suministro de agua potable y responder de mucho mejor forma ante los cada vez más frecuentes eventos de alta turbiedad Este Acuerdo obliga a AA a una restricción operacional y de infraestructura que impide nuevos planes de desarrollo y la adecuación a los cambios climáticos que están ocurriendo y que han sido ampliamente documentados por el Estado, Universidades chilenas y extranjeras. Página 2 de 15

3 d) AA se obliga a verter y conducir en el Estero del Manzanito para luego captar en el mismo Estero El Manzanito y entregar a Gener, o bien, a Gener en la reposición del antiguo tramo del Acueducto de Laguna Negra a su paso por el muro de descarga de Laguna Lo Encañado, para su uso no consuntivo en generación eléctrica, un caudal de 2,5 m3/s de las aguas efluentes de la Laguna Negra y de la Laguna Lo Encañado individualizadas en Cláusula 1.1 en la medida que existe dicho caudal las que serán restituidas en el río Maipo, aguas arriba de la Bocatoma Independiente de AA en este río o, eventualmente en el río Colorado en el sector del Alfalfal. Cabe destacar que las aguas provenientes del embalse El Yeso, la Laguna Negra y la Laguna Lo Encañado son aguas excepcionalmente puras, limpias y cristalinas, y constituyen el recurso hídrico más valioso de la concesión de AA y más aun, de toda la cuenca. El convenio obliga a AA a entregar estas aguas y mezclarlas con aguas de altas turbiedades provenientes de la cuenca baja del río Maipo y río Colorado dejando el sistema de producción de agua potable de AA limitado a la capacidad de tratamiento de las plantas existentes (La Florida, Vizcachas, Vizcachitas y Antonio Tagle), y en consecuencia aumentando los costos y tarifas. En consecuencia se restringe nuevamente la operación y a la seguridad de abastecimiento debido al impedimento de construcción de nueva infraestructura y soluciones técnicas que establece el Acuerdo. AA deberá tramitar ante la autoridad competente (Dirección General de Aguas) los permisos necesarios para conducir las aguas de Laguna Negra y Lo Encañado a que se refiere el presente literal, por los ríos Maipo y Colorado hasta la Bocatoma Independiente en el río Maipo. En el evento que, con motivo u ocasión de los permisos que otorgue la DGA para los efectos antes indicados, los Derechos de Aguas AA experimenten un menor reconocimiento de caudales de agua, se aplicará lo dispuesto en el párrafo final de la Cláusula Tercera. Cabe destacar que este Acuerdo obliga a la modificación de derechos de aprovechamiento de aguas que están comprometidos en la concesión; por lo tanto hay una incompatibilidad manifiesta entre la concesión y el actuar de AA lo que no se condice con el espíritu de la ley. e) AA se obliga a que sólo captará y conducirá aguas por el Ducto en los siguientes casos: e.1) en caso de alta turbiedad de las aguas en el río Maipo. Se entenderá que existe alta turbiedad si las Unidades Netas de Turbiedad (UNT) de las aguas de este río sin superiores Página 3 de 15

4 a UNT, medida en la Toma independiente de AA ubicada en la localidad de Las Vertientes. La violación de la obligación de AA de captar y conducir aguas por el Ducto exclusivamente en caso de alta turbiedad.. dará derecho a Gener a cobrar a AA una multa. El Acuerdo establece que AA renuncia permanentemente durante 40 años al uso de las aguas cristalinas a excepción de los eventos catastróficos de alta turbiedad de ocurrencia habitual, lo que tiene los efectos ya indicados en los párrafos anteriores y que afectara sin duda la tarificación y costo de producción del sistema. Esto corresponde a una restricción operacional muy severa que empeora la condición del sistema de agua potable; primero AA renuncia al mejoramiento de la infraestructura asociada a las aguas cristalinas y por otro lado restringe severamente el uso de la infraestructura existente y el ducto (en construcción). A la renuncia del uso de aguas puras y cristalinas para el agua potable, se suma el efecto de restricción en habilitación de nueva infraestructura y se agrega el efecto de limitar el uso de la infraestructura actual e.2) en caso que el caudal efluente medio diario del Embalse El Yeso disponible para captar en la bocatoma del PHAM sea igual o superior a 15,82 m3/s, ó igual o superior a 14,37 m3/s tratándose del mes de junio de cada año, AA podrá conducir mediante el Ducto los excedentes del caudal efluente por sobre los 15,82 m3/s o 14,37 m3/s según sea el caso. Esto es un abundamiento de lo indicado en párrafo anterior. e.3) en caso de contaminación de las aguas del río Maipo. Se entenderá que existe contaminación cada vez que AA producto de un accidente u otro hecho con impacto medio ambiental en el cauce o en el caudal del río Maipo, no imputable a AA, se vea impedida de tratar las aguas del río Maipo para el abastecimiento de agua potable de Santiago y, por tanto, se vea forzada a suspender la captación de agua en la bocatoma Independiente ubicada en la localidad de Las Vertientes. Esta obligación agrava y refrenda la renuncia de AA al derecho de uso de sus aguas cristalinas, en donde estas se podrán utilizar solo en forma excepcional como lo indica explícitamente el Acuerdo. Cabe destacar como se vera más adelante que el tiempo de transito de las aguas cristalinas desde su origen a las plantas de tratamiento de AA, a través del acueducto Laguna Negra, es de aproximadamente 18 horas. Este hecho viene a empeorar la situación de abastecimiento ante una eventualidad, sea esta por contaminación, alta turbiedad u otros eventos imprevistos. Página 4 de 15

5 El uso del Ducto por parte de AA en virtud de este numeral e.3), no podrá exceder de dos (2) días durante el primer año calendario de operación del Ducto y un (1) día durante los años calendarios siguientes, en el entendido que si durante un año calendario cualquiera AA no usa el Ducto en virtud de este numeral e.3) ese día se podrá acumular al año siguiente ó subsiguiente pero en ningún caso AA tendrá derecho a utilizar el Ducto en virtud de este numeral e.3)más de cuatro (4) días durante un año calendario. Esta obligación del Acuerdo a AA revela que un acuerdo económico pasa a tener mayor importancia que las obligaciones de abastecimiento seguro de agua potable a la población. g) AA autoriza desde ya, que se constituyan por parte de CORFO a favor de Gener (o a quién esta designe en conformidad a lo establecido en el literal b (i) de la Cláusula Cuarta), las servidumbres de carácter voluntarias, perpetuas, continuas, aparentes e inaparentes de tránsito, acueducto y ocupación necesarios para la construcción, operación y mantenimiento de las obras de captación y conducción del PHAM indicadas en Anexo D del presente Acuerdo. Este párrafo pone en evidencia la entrega por parte de AA de derechos y bienes asociados a la concesión para su explotación para fines distintos a lo que le fue mandatada. 2.- Punto 2 En la Cláusula Dos (2) del convenio Obligaciones y derechos de las partes, punto 2.2 Derechos y obligaciones de Gener: a) Gener acepta que AA explotará, operará y administrará el Embalse El Yeso, de su propiedad, de acuerdo a la forma en que históricamente lo ha hecho, tomando en consideración los mecanismos de dirección y políticas propias para el abastecimiento de agua potable de acuerdo con los planes generales que AA determine, y velando por la prestación de los servicios públicos de producción y distribución de agua potable y de recolección y disposición de aguas servidas que AA y sus filiales han de prestar conforme con las concesiones de servicio público sanitario de que son titulares en Santiago y la RM y demás prestaciones relacionadas con dichas actividades. La operación del Embalse El Yeso, en conformidad con los Derechos de Aguas de AA incluye: (1) en el evento que la 1ª sección del río Maipo no se encuentre en régimen de turno rateo para la satisfacción de los derechos de aprovechamiento consuntivos permanentes de esta sección, la facultad de embalsar la totalidad de las aguas que escurren por el río Yeso, y (2) en el evento que la 1ª sección del río Maipo se encuentre en régimen de turno rateo para la satisfacción de los derechos de aprovechamiento consuntivos permanentes de tal sección, y solo si la Página 5 de 15

6 respectiva Junta de Vigilancia así lo autoriza, la facultad de embalsar la totalidad de las aguas que escurren por el río Yeso. Es decir AA no puede modificar el régimen de operación en una situación futura distinta de la actual, durante 40 años. Nótese que esta obligación se refiere a las concesiones actuales, no se menciona las concesiones futuras que corresponden al crecimiento urbano del Gran Santiago esperado en los próximos 40 años. Además se hace presente que solo el efecto del cambio climático ya obliga a reformular los regímenes de operación del embalse más allá de la operación histórica. b) Gener acepta ejercer el Derecho de Aguas dando cumplimiento a lo establecido en las Resoluciones DGA Nº107 del 25 de abril de 1983, DGA Nº308/83, y DGA Nº111 del 28 de enero del Esto es, reconoce que el ejercicio del Derecho de Aguas Gener queda subordinado a los caudales que efectivamente escurran a la salida del Embalse El Yeso, como consecuencia de la operación que se realice de esta obra de regulación para los efectos de satisfacer adecuadamente el ejercicio de los derechos consuntivos existentes. En todo caso se deja constancia por las Partes que esta modalidad de ejercicio del Derecho de Aguas Gener no obsta a que AA, en conformidad con el presente Acuerdo deba cumplir con las obligaciones de descarga y entrega de aguas referida en los literales c) y e) de la cláusula 2.1 precedente en la forma allí estipulada, las que para Gener tienen el carácter de esencial en conformidad con el artículo 1444 del Código Civil. Esta obligación establece claramente una restricción al uso de las aguas destinada a la concesión sanitaria. Se manifiesta a través de esto, la imposibilidad legal establecida por el Acuerdo, de modificar la estructura del sistema de abastecimiento y producción de agua por 40 años, ignorando cambios profundos que pudiesen ocurrir por causas medio ambientales o por causas demográficas. Nuevamente el tenor del documento indica una supuesta equivalencia entre las aguas cristalinas y las aguas sucias con sedimentos a la salida de Las Lajas, afectando la seguridad, continuidad, calidad y costos del suministro. Es decir convierte aguas limpias en sucias imposibles de utilizar para el abastecimiento de la población ante el evento de que no se pueda utilizar las plantas de tratamiento por cualquier causa. f) Gener se obliga a conducir las aguas captadas, provenientes de la cuenca de Laguna Negra, Lo Encañado y del Embalse El Yeso a través del sistema de túneles que contempla el PHAM y a restituirlas, por el mismo caudal, en el río Maipo frente a la Subestación Las Lajas, aguas arriba de la Bocatoma Intependiente de AA, o eventualmente, en el río Colorado en el sector del Alfalfal. Salvo casos de emergencia, dicha restitución deberá efectuarse de modo de mantener el régimen natural del río Maipo aguas debajo de ese punto. Página 6 de 15

7 Este punto reconoce la posibilidad cierta de eventos de black out durante los cuales se produce una alteración del régimen natural del río Maipo en el sector de Las Lajas. En este caso las turbinas dejan de funcionar y se deja de entregar en Las Lajas el caudal proveniente de el embalse El Yeso, Laguna Negra, Lo en cañado y otros, restituyendo en la parte alta de la cuenca de El Yeso en los puntos de captación, flujo que demorará alrededor 12 horas en trasladarse a lo largo de los cauces hasta la Bocatoma Independiente de AA introduciendo un elemento adicional de vulnerabilidad al sistema. Esto se agrava puesto que se afecta las aguas de Laguna Negra y Lo encañado no consideradas en el PHAM; al respecto el tiempo de tránsito de reposición de estas aguas a través del acueducto Laguna Negra hasta las plantas de tratamiento es de aproximadamente 18 horas. Este hecho fue reconocido por AA durante la tramitación del PHAM y denunciado a la Dirección General de Aguas por su Gerente General Felipe Larrain en documento ingresado a la CONAMA el 1 de julio del 2008 indicando claramente la vulnerabilidad que producía al sistema de agua potable. g) Como contraprestación de las obligaciones asumidas por AA en virtud del presente Acuerdo en relación con los Derechos de Aguas AA, Gener pagará mensualmente a Aguas Andinas un monto equivalente a la suma de los numerales (i), (ii) y (iii) siguientes: Página 7 de 15

8 (i) Pago por potencia De acuerdo al factor de planta informado por AES Gener el cual corresponde a un 50% de la potencia instalada, se obtiene una potencia CDEC de 265,5 MW. En consecuencia en el escenario antes del DS N 62 la Potencia Piso considerada es de 105,5 MW y posterior al DS N 62 sería 30,5 MW. Considerando un precio nudo de Potencia Firme (Cerro Navia) de US$ MW mes; la primera situación corresponde a un pago anual para AA de US$ y posterior al DS N 62 un pago anual US$ Es decir restando un 10% de pérdidas, durante 40 años que dura el Convenio considera un pago a AA entre US$ y US$ Página 8 de 15

9 (ii) Pago por Energía de El Yeso Corresponde al 50% de la energía neta.. vendida por el PHAM durante el mes calendario inmediatamente precedente con los caudales aportados por El Yeso. El procedimiento de cálculo para determinar los pagos mensuales por este concepto será el siguiente: Página 9 de 15

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11 Al no tener acceso al Anexo C del Acuerdo, no fue posible calcular el pago económico que significa para AA este concepto. (iii) Pago por Energía de Laguna Negra y Lo Encañado Página 11 de 15

12 Los montos indicados en el presente numeral (iii) se pagarán con independencia de si el PHAM utiliza en sus centrales o no el caudal proveniente de Laguna Negra y Lo Encañado. Los costos marginales promedio para los años 2010, 2011 y 2012 fueron US$129, US$ 203 y US$198 MWh respectivamente lo que da un promedio aproximado para los últimos años de US176 MWh como costo marginal. El pago por energía de Laguna Negra y Lo Encañado establece que el factor de conversión de caudal medio diario (m3/s) a energía bruta diaria generada (MWh/día) en las centrales del PHAM con las aguas provenientes de Laguna Negra y Lo Encañado es igual a 337,084. En consecuencia el uso de 1 m3/s de las aguas provenientes de ambas lagunas para generación en el PHAM equivale US$ al año y para el caudal entregado de 2,5 m3/s de US$ de acuerdo al costo marginal promedio de la energía para los últimos años. Descontado un 10% por pérdidas de transmisión y otros daría un pago anual a Aguas Andinas de U$ solo por este concepto. Por 40 años el monto del Acuerdo solo por este concepto es de US$ Cabe destacar que la multa más alta que ha sancionada la SISS por incumplimiento corresponde a Aguas Antofagasta, el año 2011 por 550 UTA equivalente a aproximadamente US$ , lo que corresponde a una fracción ínfima del valor económico del Acuerdo. 3.- Punto 3 En la Cláusula Tres (3) del convenio Declaración, Permisos y autorizaciones en el literal b) se establece: (i) Aguas Andinas deberá: 1) Tramitar diligentemente la aprobación por parte de la DGA para transportar por el río Maipo y río Colorado, en su caso, hasta la Bocatoma Independiente de AA los caudales correspondientes a sus derechos de aprovechamiento de aguas de la Laguna Negra y Laguna Lo Encañado. 2) realizar diligentemente las gestiones para que la DGA apruebe la obra de captación para que AA pueda extraer hasta 2,5 m3/s provenientes de la Laguna Negra y Lo Encañado; y Página 12 de 15

13 3) desistirse en un plazo máximo de treinta (30) días contado desde la fecha de firma del presente Acuerdo, de la oposición presentada a la solicitud de Gener de aprobación de las obras hidráulicas del PHAM. Se ha mostrado en párrafos anteriores, los enormes beneficios económicos a los que accede AA por este Acuerdo, y por otro lado el deterioro del servicio que prestaría AA como empresa monopólica de abastecimiento agua al Gran Santiago. En ese contexto y no obstante que AES Gener no resolvió la oposición de AA al PHAM y no respondió ni mitigó los impactos denunciados por AA, esta se obliga desistir la oposición. Es decir en el desistimiento no elimina las causales que originaron la oposición las cuales a la fecha no han sido resueltas en virtud del beneficio económico que resulta del presente Convenio. Esto es muy grave y este solo hecho amerita la nulidad del Convenio. (ii) Gener deberá: 2) tramitar diligentemente la aprobación por parte de la Conama, del Estudio de Impacto Ambiental que presente para la utilización de los caudales de la Laguna Negra y Lo Encañado en el PHAM. 4.- Punto 4 En la Cláusula Cuatro (4) del convenio Cesiones y Gravámenes se establece: d) Salvo lo dispuesto en los literales b) y c) de esta Clausula 4, ninguna de las partes podrá ceder, transferir, gravar o de otro modo afectar alguno de sus derechos u obligaciones bajo este Acuerdo sin el previo consentimiento por escrito de la otra Parte que incluye pero no se limita a enajenar o gravar los derechos de agua. El presente literal, manifiesta que los recursos e infraestructura que AA ha entregado a AES Gener a través del Acuerdo, quedan sujetos a prenda hasta que se ponga término al Convenio plazo que corresponde a 40 años. Este hecho es incompatible con la concesión sanitaria por cuanto impide la flexibilidad de soluciones futuras que puedan no ser advertidas al día de hoy, ante una crecimiento demanda, ante una escasez de recursos hídricos y eventos catastróficos recurrentes. Esto podría provocar el absurdo que la presentación y diseño de una actualización de un nuevo Plan de Desarrollo requeriría la aprobación de AES Gener. Página 13 de 15

14 e) AA acepta desde ya que Gener financiará todo o parte del PHAM con recursos de terceros, bajo cualquier modalidad propia para este tipo de proyectos, incluyendo estructuras de Project finance o securitización de activos financieros. AA entiende que tal financiamiento no se obtendrá sin su cooperación por lo que acepta, desde ya, a cooperar con los esfuerzos de Gener en obtener y mantener dicho financiamiento. En consecuencia AA cumplirá este Acuerdo teniendo en consideración la necesidad de Gener de obtener el referido financiamiento. Este literal establecido en el Acuerdo obliga a AA a participar en procesos de negociación para obtener financiamiento necesario. En consecuencia el Convenio será utilizado como documento que cauciona la obtención de dicho financiamiento. Por ende este Convenio se transforma en una restricción severa a AA para el uso, explotación y desarrollo de su infraestructura y recursos que le fueron entregados en su concesión. Nuevamente se cae en el absurdo que la presentación de Planes de Desarrollo para cumplir con el abastecimiento seguro y confiable del agua potable del Gran Santiago, en el presente y en el largo plazo, deba ser previamente aprobado por AES Gener, Bancos e instituciones financieras; durante 40 años!! Como conclusión, se puede decir que este Convenio es fundamental para el financiamiento del PHAM debido a los altos montos considerados. Sin embargo los aspectos, formales, legales, prácticos de un servicio de primerísima necesidad para los habitantes del Gran Santiago como lo es el abastecimiento seguro del agua potable, han sido dejados en un segundo plano al obligarse AA a obtener el financiamiento requerido tal como lo dice el párrafo. 5.- Punto 5 En la Cláusula Cinco (5) del convenio Terminación, Indemnización de Perjuicios se establece: 5.1 Plazo de vigencia del Acuerdo El presente Acuerdo terminará al vencimiento del plazo de 40 años desde la fecha de firma del mismo. En la Cláusula Once (11) del convenio Arbitraje se establece: a) Cualquier controversia, reclamo o disputa relacionada directa o indirectamente con este Acuerdo, incluyendo sin limitación la interpretación de cualquiera disposición de este Acuerdo o del incumplimiento, terminación o falta de validez del mismo (una Disputa) que Página 14 de 15

15 no sea reauelta por las partes deberá ser resuelto exclusiva y definitivamente mediante arbitraje de acuerdo al Reglamento Procesal de Arbitraje del Centro de Arbitraje y Mediación de la Cámara de Comercio de Santiago A.G. (el Centro de Arbitraje ). Queda entendido y con venido que cualquier Disputa podrá ser sometida a arbitraje sin importar su magnitud, el monto en disputa o si esta Disputa pudiera, en otro modo, ser resuelta por un tribunal ordinario. La cláusula precedente lleva al hecho que ante disputas o reclamos entre AA y AES Gener, un organismo ajeno a competencia sanitarias, como lo es la Cámara de Comercio de Santiago, estaría resolviendo situaciones que tienen que ver con compensaciones económicas, dejando de lado los aspectos primordiales de un servicio público y monopólico de primerísima necesidad, como lo es el abastecimiento de agua potable al Gran Santiago. Página 15 de 15

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