ÍNDICE INTRODUCCIÓN 17 CAPITULO 1: ORIGEN Y DESARROLLO DEL PRINCIPIO EN EL DERECHO PROCESAL PENAL ALEMÁN 19

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1 ÍNDICE INTRODUCCIÓN 17 CAPITULO 1: ORIGEN Y DESARROLLO DEL PRINCIPIO EN EL DERECHO PROCESAL PENAL ALEMÁN 19 CAPITULO 2: EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN EL DERECHO PENAL 27 CAPITULO 3: EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO 35 I. ORIGEN DEL PRINCIPIO Y PERSPECTIVAS DE DERECHO COMPARADO 37 II. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO ESPAÑOL 39 III. PROPORCIONALIDAD, CONCEPTOS JURÍDICOS INDETERMINADOS Y DISCRECIONALIDAD 40 A) La distinción entre conceptos jurídicos indeterminados y discrecionalidad 41 B) El problema del control de la aplicación de los conceptos jurídicos Indeterminados 41 C) El control del ejercicio de potestades discrecionales 43 IV. LA DESVIACIÓN DE PODER 45 CAPITULO 4: FUENTES CONSTITUCIONALES DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD 49 I. EL RANGO CONSTITUCIONAL DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD 51 II. EL ESTADO DE DERECHO, LOS VALORES SUPERIORES, LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y EL ART. 10 C.E. 53 III. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LOS ARTÍCULOS DE LA CONSTITUCIÓN SUSCEPTIBLES DE SER INVOCADOS EN EL RECURSO DE AMPARO 58 A) El artículo 14. Igualdad y proporcionalidad 59

2 B) El derecho a la integridad física y moral y la prohibición de penas o tratos inhumanos o degradantes del artículo 15 C.E. 61 C) El artículo 25.1 C.E. La constitucionalización del principio de legalidad penal incompleto 62 D) La fuerza normativa del orden público constitucional 64 CAPITULO 5: PRESUPUESTOS. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD 67 I. PRESUPUESTOS Y REQUISITOS DEL PRINCIPIO DE PROPOR- CIONALIDAD 69 II. LA LEGALIDAD COMO PRESUPUESTO DE LA PROPORCIONALIDAD 70 III. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL Y SU «GARANTÍA PROCESAL». INSUFICIENCIA DEL ENFOQUE TRADICIONAL 71 IV. FUENTES CONSTITUCIONALES DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD 73 A) La competencia exclusiva del estado sobre la legislación procesal Penal 73 B) La confusión en los ámbitos normativos reservados a la ley ordinaria y orgánica 73 C) Exigibilidad del principio desde los derechos fundamentales concretamente limitados 76 V. LA TIPICIDAD PROCESAL 77 VI. QUIEBRAS DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN EL PROCESO PENAL 82 A) Detención y legalidad La retención policial El plazo ordinario de la detención policial 84 a) El artículo 17.2 de la Constitución 86 b) El artículo 18.2 del Fuero de los Españoles 88 c) La reforma del artículo 186 del Código penal en d) El párrafo segundo del artículo 520 L.E.Cr. 90 B) La interceptación de las comunicaciones telefónicas: de la ausencia de habilitación legal a la indeterminación de la normativa reguladora 91 C) Secreto del sumario y legalidad 95 CAPITULO 6: EL PRINCIPIO DE JUSTIFICACIÓN TELEOLOGICA 97 I. EL FIN COMO ELEMENTO JUSTIFICATIVO DE LAS INJERENCIAS 99 II. REQUISITOS DEL FIN DE LA RESTRICCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES 101 A) Legitimidad constitucional del fin 101 B) Relevancia social del fin 104

3 III. UN ASPECTO CONCRETO: LA FINALIDAD DE LAS LIMITACIONES IMPUESTAS AL EJERCICIO DEL DERECHO A LA TUTELA 105 CAPITULO 7: REQUISITOS EXTRÍNSECOS. JUDICIALIDAD 107 I. LA JUDICIALIDAD COMO REQUISITO DE LA PROPORCIONALIDAD 109 II. LA INTERVENCIÓN DECISIVA DE UN ÓRGANO JUDICIAL EN LA RESTRICCIÓN DE CIERTOS DERECHOS FUNDAMENTALES 109 III. ÓRGANOS JUDICIALES COMPETENTES PARA ACORDAR LAS INJERENCIAS 112 A) Órganos judiciales ordinarios competentes 113 B) Competencia de otros órganos judiciales: la Jurisdicción militar 114.IV. EL MINISTERIO FISCAL, DIRECTOR DE LA INVESTIGACIÓN 120 A) Constitucionalidad del modelo 123 a) La naturaleza del Ministerio Fiscal 126 b) Competencias del Fiscal como director de la investigación 129 B) Ventajas del modelo 130 V. NATURALEZA Y ALCANCE DE LA DECISIVA INTERVENCIÓN JUDICIAL 135 CAPITULO 8: LA MOTIVACIÓN DE LAS RESOLUCIONES JUDI- CIALES LIMITATIVAS DE DERECHOS FUNDAMENTALES 139 I. LA MOTIVACIÓN COMO REQUISITO CONSTITUCIONAL 141 A) El fundamento del deber de motivación 141 B) Apoyo constitucional 142 II. EXIGENCIAS DEL REQUISITO DE MOTIVACIÓN 147 III. LA MOTIVACIÓN DE LAS DECISIONES DEL T.C. 149 CAPITULO 9: REQUISITOS INTRÍNSECOS. EL PRINCIPIO DE IDONEIDAD 151 I. LA PROHIBICIÓN DE EXCESO 153 II. IDONEIDAD, CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES 154 A) Constitucionalidad 154 B) Carácter empírico del examen de idoneidad 155 C) Flexibilidad del principio 156 D) Aplicabilidad del principio tanto desde una perspectiva objetiva como subjetiva: la desviación de poder 157 III. EXIGENCIAS DERIVADAS DEL PRINCIPIO DE IDONEIDAD 160

4 A) Adecuación cualitativa Concepto La prisión provisional en los procesos seguidos por delitos castigados con pena de multa 161 a) Constitucionalidad de una hipotética regulación legal 162 1') Idoneidad de la medida 162 2') La proporcionalidad en sentido estricto 164 b) Legalidad de las medidas Adecuación cualitativa y derecho a la tutela 168 a) El suplicatorio 168 b) El antejuicio 169 B) Adecuación cuantitativa Adecuación cuantitativa de las medidas de investigación Adecuación cuantitativa de las medidas cautelares 174 a) Detención e incomunicación 174 b) Prisión provisional y libertad provisional 176 c) Medidas de carácter real 179 C) Adecuación en la determinación del ámbito subjetivo de aplicación Individualización de los sujetos pasivos Prohibición de la extensión indebida del ámbito subjetivo de aplicación Prohibición de la restricción indebida del ámbito subjetivo de aplicación 184 CAPITULO 10: EL PRINCIPIO DE NECESIDAD 187 I. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES 189 A) Concepto 189 B) Notas esenciales Constitucionalidad del principio de intervención mínima 190 a) El principio en la jurisprudencia del T.C. 192 b) El principio en la jurisprudencia del T.E.D.H Las alternativas comparables Optimización del grado de eficacia de los derechos individuales 198 II. DESARROLLO PROCESAL 200 A) Condiciones de aplicabilidad 200 B) Medidas alternativas en el proceso penal 202 C) Medidas alternativas a la prisión provisional Gravedad de la prisión provisional y tendencia hacia su sustitución Medidas alternativas en el Derecho comparado: conveniencia de su regulación y posibilidades de aplicación en España 206 CAPITULO 11: EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO ESTRICTO 223 I. CONCEPTO 225 II. NOTAS ESENCIALES 225

5 A) El principio de proporcionalidad como principio valorativo 226 B) El principio de proporcionalidad como principio ponderativo 226 C) El principio de proporcionalidad como principio de contenido Material 226 III. LA TEORÍA DE LOS VALORES 228 A) Origen y desarrollo 228 B) Contrapeso y proporcionalidad 229 C) Las críticas frente al contrapeso y la «concretización» 231 IV. PONDERACIÓN DE VALORES Y «CONCRETIZACIÓN» EN LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL: LA COLISIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES (DERECHO AL HONOR-LIBER- TAD DE EXPRESIÓN) 235 A) La jurisprudencia del T.E.D.H. 235 B) La jurisprudencia del T.C. 237 V. PONDERACIÓN DE VALORES Y «CONCRETIZACIÓN» EN EL PROCESO PENAL 243 A) Los intereses en conflicto en el proceso penal. Interés estatal versus interés individual 243 B) Los intereses del estado El interés en la protección de los derechos fundamentales del individuo Interés en la tutela de otros 'bienes constitucionalmente protegibles Interés en el correcto desarrollo del proceso y en el adecuado funcionamiento de las instituciones procésales 247 C) El interés de persecución penal Concepto Criterios de medición 252 a) La consecuencia jurídica 252 b) La importancia de la causa 255 1') La gravedad del hecho 256 2') El interés del público en el éxito del proceso y en la consecución de una sentencia judicial 258 3') El peligro de reiteración de hechos análogos 261 c) El grado de la imputación 264 d) El éxito previsible de la medida 272 D) Los intereses de los ciudadanos 273 E) Los efectos de la ponderación 275 CAPITULO 12: LAS MEDIDAS DE INTERVENCIÓN CORPORAL 283 I. LA POLÉMICA SOBRE SU ADMISIBILIDAD EN ESPAÑA 290 II. CONCEPTO Y DESARROLLO 290 III. CONSTITUCIONALIDAD DE LAS MEDIDAS DE INTERVENCIÓN CORPORAL 297

6 A) Constitucionalidad de su desarrollo legal 397 B) Constitucionalidad de la aplicación de las medidas 302 IV. LA PROPORCIONALIDAD DE LAS INTERVENCIONES CORPORALES 305 A) Presupuestos Legalidad Justificación teleológica 306 B) Requisitos extrínsecos Judicialidad Motivación 308 C) Requisitos intrínsecos Principio de idoneidad Principio de necesidad Principio de proporcionalidad en sentido estricto 309 CAPITULO 13: EL CONTROL DE LA PROPORCIONALIDAD 311 I. PUNTOS CENTRALES EN LA DISCUSIÓN 313 A) Proporcionalidad y discrecionalidad. El último margen de apreciación 313 B) El principio de proporcionalidad como exigencia de proporcionalidad o como prohibición de injerencias desproporcionadas La formulación positiva y negativa del principio La formulación negativa y las críticas frente al principio de proporcionalidad Defecto e insuficiencia del criterio de la formulación negativa 320 C) La distribución de la carga de la prueba 320 II. EL CONTROL DEL PODER LEGISLATIVO 322 A) Dificultades del control de la actividad legislativa 323 B) Vías establecidas para el control Ante la jurisdicción constitucional Ante la Comisión y el Tribunal de Estrasburgo 328 III. EL CONTROL DE LOS ÓRGANOS JUDICIALES 330 A) Recursos ante la jurisdicción ordinario 330 B) Control constitucional y europeo 330 C) La prueba prohibida Limitación desproporcionada de derechos fundamentales y prueba prohibida Los límites de las prohibiciones probatorias 335 IV. EL CONTROL FRENTE A LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS 340 BIBLIOGRAFÍA 343

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