Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Contencioso-administrativo, Sección 4ª, Sentencia de 24 Nov. 2005, rec.

Transcripción

1 Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Contencioso-administrativo, Sección 4ª, Sentencia de 24 Nov. 2005, rec. 56/2005 Ponente: Pérez Borrat, María Luisa N.º Sentencia: 1199/2005 N.º Recurso: 56/2005 Jurisdicción: CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA LA LEY JURIS: /2005 Texto En la ciudad de Barcelona, a veinticuatro de noviembre de dos mil cinco TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE CATALUÑA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN CUARTA Rollo de apelación nº 56/2005 Parte apelante: Braulio Representante de la parte apelante: JOSEP CASTELLS VALL Parte apelada: AJUNTAMENT DE SANTA COLOMA DE CERVELLO Representante de la parte apelada: ISIDRO MARIN NAVARRO S E N T E N C I A Nº 1199/2005 Ilmos. Sres.: PRESIDENTE D. EDUARDO BARRACHINA JUAN MAGISTRADOS Dª. Mª LUISA PÉREZ BORRAT D. FRANCISCO JOSÉ SOSPEDRA NAVAS VISTO POR LA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE CATALUÑA (SECCIÓN CUAR- TA), constituida para la resolución de este recurso, arriba reseñado, ha pronunciado en el nombre del Rey, la siguiente Sentencia. Ha sido Ponente la Ilma Sra. Doña Mª LUISA PÉREZ BORRAT, quien expresa el parecer de la SALA. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- El día 22/12/2004 el Juzgado Contencioso Administrativo 7 de Barcelona, en el Procedimiento abreviado seguido con el número 376/2003, dictó Auto desestimatorio del incidente de ejecución de sentencia planteado por la recurrente. LA LEY 1

2 SEGUNDO.- Contra dicho auto, se interpuso recurso de apelación, siendo admitido por el Juzgado de Instancia, con remisión de las actuaciones a este Tribunal, correspondiendo su conocimiento a esta Sección. TERCERO.- Desarrollada la apelación, finalmente se señaló día y hora para votación y fallo, que tuvo lugar el 22 de noviembre de CUARTO.- En la sustanciación del presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- Se impugna en esta segunda instancia el Auto dictado en ejecución de Sentencia por el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo núm. 7 de esta Ciudad, en fecha 22 de diciembre de 2004, que desestimó el incidente de ejecución de sentencia planteado por la parte actora. La Sentencia núm. 57/04, de 31 de marzo de 2004, dictada en el este proceso seguido por los trámites del procedimiento abreviado (núm. 376/03D), en su fallo establece: "1º)Estimar parcialmente el recurso contencioso - administrativo interpuesto por Don Braulio contra el Decreto de 28 de octubre de 2003, del Regidor - Delegado de la Policía Local del Ayuntamiento de Santa Coloma de Cervelló, por el que se desestimó el recurso de reposición interpuesto por Don Braulio, contra el Decreto 282/2003, por el que se denegó su solicitud de reingreso a la plantilla de la policía Local de Santa Coloma de Cervelló a partir del día 1 de noviembre de 2002, acto administrativo que ANULO por ser contrario al ordenamiento jurídico, reconociendo el derecho del recurrente a reingresar en el mencionado Ayuntamiento mediante uno de los mecanismos legalmente previstos al efecto.". Por lo demás, en el fundamento de derecho segundo de la Sentencia se recoge la situación en la que se encontraba el funcionario, concretamente la de excedencia voluntaria por incompatibilidad del art a) de la Ley 30/1984 de 2 de agosto y en el art c) del Decreto Legislativo 1/1997 de 31 de octubre aplicable tal como dispone el art. 307 de la Ley 8/1987, de 15 de abril, Municipal y de Régimen Local de Cataluña, de lo que se desprende que la excedencia aplicable al supuesto de autos era la excedencia por incompatibilidad y no una excedencia por interés particular como había resuelto la Administración demandada. Evidentemente la situación legal en la que se hallan los funcionarios viene impuesta por la Ley, de modo que las Administraciones Públicas, sujetas al principio de legalidad, no pueden modificar la clase de excedencia a su antojo pues de ser así no solo se vulneraría la ley sino que también se desconocerían los derechos de los funcionarios. SEGUNDO.- Sostiene el apelante que la Sentencia dictada en los presentes autos, que ahora se pretende ejecutar, establecía su derecho a reingresar en el Ayuntamiento de Santa Coloma de Cervelló me- LA LEY 2

3 56/2005 diante de uno de los mecanismos legalmente previstos al efecto. Hemos de partir de que el demandante, funcionario del Ayuntamiento de Santa Coloma de Cervelló, solicitó, en su día, la excedencia voluntaria por incompatibilidad. Pese a que el Consistorio en la resolución de 3 de diciembre de 2002, solo hacía mención a "excedencia voluntaria", la Sentencia de instancia, como hemos visto más arriba, concluyó que la excedencia voluntaria en la que se encontraba el demandante era la derivada de incompatibilidad (Sentencia núm. 57/04), doctrina sin duda acertada. Al respecto, es significativo que el propio Consistorio declaró al demandante en situación de excedencia voluntaria (sin más) porque el solicitante había aportado notificación de su nombramiento como Agente de la Policía Local de Torrelles de Llobregat, en régimen interino, con efectos a día 9 de diciembre de Una vez agotada la relación que dio origen a la solicitud de dicha excedencia, el actor, con efectos a 1 de noviembre de 2003, presentó un escrito (folio 12) alegando la aplicación al caso del art. 86.c) del Decreto Legislativo 1/1997 y partiendo de que existía un puesto en la plantilla de la Policía Local de Sta. Coloma de Cervelló no ocupado por funcionario de carrera. Resuelto el recurso, y en ejecución de Sentencia, solicitó ante la Administración que se ejecutara la Sentencia en la que se reconocía que el demandante se hallaba en situación de excedencia voluntaria por incompatibilidad. La solicitud se amparó en el art. 200 del Decreto 214/1990, de 30 de julio, y se interesó el reingreso en el plazo de 30 días (escrito presentado el 29 de abril de 2004). En ejecución de sentencia, el Ayuntamiento contestó a dicha solicitud en fecha 3 de mayo de 2004 oponiendo que no existía plaza vacante, aportando a los autos, las bases de una convocatoria (sin fecha) expresando que a fecha 30 de julio se había iniciado el proceso de publicación de la citada convocatoria. Esta tenía por objeto "la provisió mitjançant concurs, d'un lloc de treball d'agentde la policia local de l'ajuntament de Santa Coloma de Cervelló" (folios 72 y siguientes de los autos principales). TERCERO.- Frente a erróneas fechas y escritos que se consignan en la resolución impugnada, hemos de partir de que el presente incidente se inició con el escrito presentado el 16 de julio de 2004, que tuvo entrada en el Juzgado el 19 de julio siguiente, en el que, tras exponer los hechos que en el mismo constan, se solicitaba que se requiriera al Consistorio para que señalara día y hora de reingreso, dentro de los quince días de ser requerido. Acompañaba copia simple de la Sentencia y copia del escrito presentado el 29 de abril de 2004 ante el Ayuntamiento (folio 62) en el que exponía: a) que se hallaba en situación de excedencia especial-incompatibilidad; b) que había recibido la Sentencia del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo núm 7, que era firme; c) que en dicha Sentencia se anulaba el acto administrativo que denegaba el reingreso al servicio activo, y d) que había plaza presupuestada y cubierta por personal interino o similar. En este escrito terminaba por interesar que se diera cumplimiento a la Sentencia mencionada, readmitiendo al actor al servicio activo, en el menor plazo posible "se- LA LEY 3

4 gún en derecho procede". Este escrito fue contestado por el Consistorio, tal como hemos apuntado más arriba, en el sentido de que se habían aprobado las bases de una convocatoria para cubrir la plaza de agente del Cuerpo de Policía Local vacante (folio 63), tal como ha quedado expuesto más arriba. Contra éste comunicado el actor interpuso recurso de resposición (folio 64 y 65), solicitando que le fuera asignada la misma plaza y destino, con el mismo nivel y retribución que venía ostentando con anterioridad a la concesión de la excedencia por incompatibilidad. En fecha 4 de agosto de 2004 tuvo entrada en el Juzgado escrito del Consistorio adjuntando bases de la convocatoria (folios 72 y s.s.), sin que conste la fecha publicada en el diario oficial. En fecha 13 de septiembre de 2004, cumpliendo con el traslado ofrecido por el Juzgado, el actor efectuó alegaciones (folios 88 y s.s.), mencionando, en especial, que en el apartado de ""méritos evaluables" podía apreciarse que, en ningún caso, se observa que el concurso lo sea para el reingreso del funcionario sino para ocupar una nueva plaza de agente", lo cual le llevaba a afirmar que el Consistorio estaba desobedeciendo el imperativo de la Sentencia y eludía el cumpliendo y ejecución, solicitando que se obligara al Ayuntamiento a que en el plazo no superior a diez días procediera a señalar día y hora de reingreso en su plaza y destino y con el mismo nivel y retribución que venía manteniendo en el momento de la excedencia por incompatibilidad, dado que esta plaza estaba vacante. El auto impugnado, denegó esta pretensión por entender que ya había quedado resuelta en la Sentencia, la cual había devenido firme por consentida, entendiendo el Juzgador que el actor no tenía derecho a ocupar "su plaza" destacando que "ni la excedencia voluntaria por incompatibilidad conlleva reserva de plaza y destino ni el reingreso se efectúa automáticamente a una vacante dotada presupuestariamente tras la solicitud del interesado, sino que requiere una actuación material de la Administración plasmada en la oportuna convocatoria de concurso, o bien, en función de las necesidades del servicio, mediante la adscripción provisional del funcionario solicitante a un puesto de trabajo y es por ello que el fallo de la misma reconoce al recurrente su derecho a reingresar "mediante uno de los mecanismos legalmente previstos al efecto". CUARTO.- Sostiene el actor que es aplicable el art. 217 del Decreto 214/1990, de 30 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del personal al servicio de las Entidades Locales, establece que "Els funcionaris en actiu a les entitats locals que passin a prestar serveis a altres administacions amb carácter permanent quedaran a l'entitat local corresponent en la situació de serveis especials en altres administracions públiques". Además, invoca el art. 214, de la misma disposición, el cual determina que "Als funcionaris que es trobin en situació de serveis especials LA LEY 4

5 56/2005 se'ls reservarà la plaça i la destinació que ocupaven, segons els criteris següents:... c) Quan el lloc de treball s'hagi obtingut mitjançant concurs, però no sigui de caràcter singularitzat, es reservarà un lloc del mateix nivell i retribució en la mateixa localitat.". En base a ello, afirma el demandante su derecho a reincoporarse sin que fuera preciso su sometimiento a un nuevo concurso puesto que la plaza no había sido amortizada y estaba cubierta en comisión de servicios o mediante cualquier otro sistema no definitivo. Finalmente, añade que la convocatoria aportada a los autos se había elaborado "ad personam", pues estaba preparada para adjudicar la plaza a un vigilante con expectativas de promoción. Sobre este escrito, del cual se dio nuevo traslado al Ayuntamiento que remitió escrito por correo certificado, que tuvo entrada en el Juzgado el 20 de diciembre, la Administración demandada alegó, previa personación en forma, que tuvo entrada el día 21 de diciembre, que el Sr. Braulio no había realizado el Curso de Formación Bàsica, tal como resultaba del fax que lo acompañaba. QUINTO.- El recurso de apelación, en los términos que ha quedado planteado más arriba ha de ser desestimado. Como sostiene el Ayuntamiento apelado la Resolución es conforme a Derecho por cuanto, el art. 29.bis de la Ley 30/1984, de 2 de agosto, adicionado por Ley 4/1990, de 29 de junio, establece que el reigreso al servicio activo de los funcionarios se efectuará mediante su participación en las convocatorias de concursos o de libre designación para la provisión de puestos de trabajo. Asimismo, los reingresos podrán efectuarse por adscripción a un puesto de carácter provisional, con ocasión de vacante dotada y siempre que reúnan los requisitos para el desempeño del puesto. El puesto asignado con carácter provisional se convocará para su provisión definitiva en el plazo máximo de un año, y el funcionario reingresado con destino provisional tendrá obligación de participar en la convocatoria. Además, el art del Texto Refundido de la Ley Municipal y de Régimen Local de Cataluña, determina que "El règim estatutari dels funcionaris locals pel que fa a l'adquisició i la pèrdua de la condició de funcionari, les situacions administratives, els drets sindicales i de participació, les vacances, les llicències i els permisos, els deures i les responsabilitats, i el règim disciplinari han d'ésser idèntics als dels funcionaris de l'administració de la Generalitat.". Hemos de partir de que la excedencia voluntaria por incompatibilidad no confiere al funcionario una reserva de plaza en la Administración de origen, por lo que es de aplicación el art. 70 del Decreto Legislativo 1/997, que regula el reingreso al servicio activo de los funcionarios que no tengan reserva de plaza y de destino, siendo así que el reingreso se podrá efectuar con ocasión de vacante dotada presupuestariamente, con arreglo a alguno de los sistemas siguientes: a) mediante la participación en las convocatorias de provisión de puestos de tra- LA LEY 5

6 bajo, mediante concurso o libre designación, siempre que cumplan los requisitos generales de la convocatoria y obtengan un destino de acuerdo con los méritos que en ellas se establezcan; b) por adscripción provisional a un puesto de trabajo vacante dotado presupuestariamente, siempre que el funcionario cumpla con los requisitos necesarios para ocuparlo (este reingreso quedará condicionado a las necesidades del servicio). En este caso, el Ayuntamiento aprobó las bases de una convocatoria que permitían la participación del demandante puesto que el concurso es el sistema normal de provisión para los puestos de trabajo reservados a funcionarios (arts. 61 y 62 del Decreto Legislativo 1/1997). En este caso, la base 2.1.a) establece como requisito para poder tomar parte "Tenir la condició de funcionari de carrera del cos de la policia local de Santa Coloma de Cervelló en situació de reingrés al servei actiu", quedando pues garantizado el derecho del demandante a participar en el concurso. En consecuencia, hemos de concluir que el recurso de apelación ha de ser desestimado. SEXTO.- Que al amparo del art de la LJCA procede imponer las costas causadas en esta segunda instancia a la parte apelante. FALLAMOS 1º) Desestimar el recurso de apelación interpuesto por Braulio contra el Auto de fecha 22/12/ º) Imponer las costas a la parte apelante. Notifíquese la presente resolución en legal forma, y verificado remítase testimonio de la presente resolución al Juzgado de procedencia para su conocimiento y ejecución. Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá certificación a los autos principales, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICA- CIÓN Leída y publicada ha sido la anterior Sentencia por el Ilmo. Sr. Magistrado Ponente estando la Sala celebrando audiencia pública el día 5 de diciembre de 2.005, fecha en que ha sido firmada la sentencia por todos los Sres. Magistrados que formaron Tribunal en la misma. Doy fe. LA LEY 6