UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

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1 UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA UTILIZACIÓN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL EN GUATEMALA TESIS DE GRADO GRACIELA MARIA HERRARTE DIAZ CARNET QUETZALTENANGO, SEPTIEMBRE DE 2014 CAMPUS DE QUETZALTENANGO

2 UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA UTILIZACIÓN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL EN GUATEMALA TESIS DE GRADO TRABAJO PRESENTADO AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES POR GRACIELA MARIA HERRARTE DIAZ PREVIO A CONFERÍRSELE EL GRADO ACADÉMICO DE LICENCIADA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES QUETZALTENANGO, SEPTIEMBRE DE 2014 CAMPUS DE QUETZALTENANGO

3 AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR RECTOR: VICERRECTORA ACADÉMICA: VICERRECTOR DE INVESTIGACIÓN Y PROYECCIÓN: VICERRECTOR DE INTEGRACIÓN UNIVERSITARIA: VICERRECTOR ADMINISTRATIVO: SECRETARIA GENERAL: P. EDUARDO VALDES BARRIA, S. J. DRA. MARTA LUCRECIA MÉNDEZ GONZÁLEZ DE PENEDO DR. CARLOS RAFAEL CABARRÚS PELLECER, S. J. P. JULIO ENRIQUE MOREIRA CHAVARRÍA, S. J. LIC. ARIEL RIVERA IRÍAS LIC. FABIOLA DE LA LUZ PADILLA BELTRANENA DE LORENZANA AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DECANO: VICEDECANO: SECRETARIO: DR. ROLANDO ESCOBAR MENALDO MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCÍA MGTR. ALAN ALFREDO GONZÁLEZ DE LEÓN NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIÓN LICDA. MARIA ALEJANDRA DE LEON BARRIENTOS TERNA QUE PRACTICÓ LA EVALUACIÓN LICDA. THULY ROSMARY JACOBS RODRIGUEZ

4 AUTORIDADES DEL CAMPUS DE QUETZALTENANGO DIRECTOR DE CAMPUS: ARQ. MANRIQUE SÁENZ CALDERÓN SUBDIRECTOR DE INTEGRACIÓN UNIVERSITARIA: SUBDIRECTOR DE GESTIÓN GENERAL: P. JOSÉ MARÍA FERRERO MUÑIZ, S.J. P. MYNOR RODOLFO PINTO SOLÍS, S.J. SUBDIRECTOR ACADÉMICO: ING. JORGE DERIK LIMA PAR SUBDIRECTOR ADMINISTRATIVO: MGTR. ALBERTO AXT RODRÍGUEZ

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7 Agradecimiento A Dios: A mi Madre Patricia Díaz: A mi Padre Juan Manuel Herrarte: Por darme la oportunidad de vivir y por estar conmigo en cada paso que doy, por fortalecer mi corazón e iluminar mi mente y por haber puesto en mi camino a aquellas personas que han sido mi soporte y compañía durante todo el periodo de estudio, además de su infinita bondad y amor. Por darme la vida, quererme mucho, creer en mí y por haberme apoyado en todo momento, por sus consejos, sus valores, por la motivación constante que me ha permitido ser una persona de bien, pero más que nada, por su amor incondicional. Mamá gracias por darme una carrera para mi futuro, todo esto te lo debo a ti. Aunque no está presente físicamente sé que siempre cuida de mí y por su amor, esto también te lo debo a ti. A mis Hijos: Isabela y Paolo para que vean en mí un ejemplo a seguir, los amo. A mis Familiares: A mi hermano por ser el ejemplo de un hermano a pesar de ser menor y del cual aprendí aciertos y de momentos difíciles; a mis tías Edna, Miriam y Zoila y a todos aquellos que participaron directa o indirectamente en la elaboración de esta tesis. Gracias a ustedes! A mis Maestros: Lic. María Alejandra De León Barrientos por su gran apoyo y motivación para la culminación de nuestros estudios profesionales y para la elaboración de esta tesis; a la Lic. Por su apoyo ofrecido en este trabajo; al Lic. * Por su tiempo

8 compartido y por impulsar el desarrollo de nuestra formación profesional, al Lic.* por apoyarnos en su momento. A mis Amigas. Que nos apoyamos mutuamente en nuestra formación profesional y que hasta ahora, seguimos siendo amigas, por apoyarme en todo momento: Lic. Marleny Mejía Franco, Sara Morales, Guadalupe Poroj; María Lorena Flores, las quiero mucho. Todos aquellos familiares y amigos que no recordé al momento de escribir esto. Ustedes saben quiénes son. Finalmente a los maestros, aquellos que marcaron cada etapa de nuestro camino universitario, y que me ayudaron en asesorías y dudas presentadas en la elaboración de la tesis

9 Índice Pág. INTRODUCCIÓN. 1 CAPÍTULO I. 5 EL CONTRATO Antecedentes Definición Doctrinaria Definición Legal Definición Doctrinaria y Legal De Contrato Mercantil Clausula Compromisoria Omisión Fiscal Libertad de Contratación Implicaciones Jurídicas Consecuencias Jurídicas en el Derecho Mercantil Consecuencias Jurídicas en el Derecho Tributario Clasificación de los Contratos Mercantiles Según su Denominación. 11 CAPÍTULO II. 12 LA FRANQUICIA Antecedentes Función Económica Definición Clases de Franquicias Desarrollo del Contrato Clases de Franquicias Comerciales Naturaleza Juridica Terminologia Comparación con Otras Figuras Caracteres del Contrato Franquicia Comercial Elementos del Contrato de Franquicia Formas Contractuales de la Franquicia 23

10 2.13 Modalidades de Operación de Este Contrato Ventajas e Inconvenientes del Contrato de Franquicias Efectos del Contrato de Franquicia Responsabilidad Precontractual del Franquiciado Responsabilidad Contractual Cláusulas Leoninas Responsabilidad Frente a Terceros Plazo y Extinción del Contrato de Franquicia.. 33 CAPÍTULO III 35 CONTRATO DE FRANQUICIA EN EL COMERCIO Antecedentes Principios Que Inspiran la Contratación Mercantil en el Codigo de Comercio, Aplicados al Funcionamiento de la Franquicia Comercial Las Caracteristicas Básicas del Derecho Mercantil Proyectadas Sobre el Contrato de Franquicia Comercial El Contrato de Franquicia Comercial en Guatemala.. 37 CAPÍTULO FINAL. 40 PRESENTACIÓN Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS 40 DISCUSIÓN DE RESULTADOS. 43 VI. CONCLUSIONES 48 VII. RECOMENDACIONES 50 IX. REFERENCIAS.. 51

11 Resumen El Contrato de Franquicia y la necesidad de su regulación en la Legislación Guatemalteca; por el aumento de las operaciones mercantiles dentro de las actividades comerciales en Guatemala, han surgido varios contratos mercantiles atípicos como el contrato de Franquicia, de allí que surge la necesidad de crear normas jurídicas que regulen este contrato en particular. Este último es el caso que se expone en el presente trabajo: la utilización del contrato de franquicia comercial en Guatemala. El contrato de Franquicia es conocido en el comercio internacional como una herramienta para la expansión de las empresas a otros territorios, y ha tomado auge con el fenómeno de la globalización que en las últimas décadas ha influido la economía a nivel mundial. Es un sistema de distribución comercial que engloba la transmisión de un Know how, la licencia y usos de una marca y todo tipo de asistencia bajo control del otorgante, a cambio de una prestación establecida. El elemento que distingue este contrato de otros instrumentos mercantiles similares es la licencia para el uso de la marca. Se puede establecer que la Franquicia comercial es una actuación independiente dentro de una integración empresaria, en donde mediante un acuerdo de partes en donde una de ellas, poseedora de un determinado producto, sistema de comercialización o de producción, hace un licenciamiento a favor de la otra para que esta produzca, comercialice y utilice la marca del mismo, siguiendo las mismas pautas de la primera, son uno de los temas alrededor de los cuales se desarrolla el presente trabajo de Tesis.

12 I. INTRODUCCIÓN A través del presente trabajo se analiza el contrato de franquicia comercial observándose que el comercio siempre se ha caracterizado por desplazarse de un lugar a otro en busca de mercados; por lo que el comerciante se ha preocupado por tener sucursales de su actividad económica en plazas distintas a aquellas en las que ha surgido inicialmente su empresa, ya sea dentro de su región, tanto nacional, local o internacionalmente, debido a que en la actualidad se vive en un mundo interrelacionado en donde los negocios se expanden más allá de las fronteras nacionales. En la actualidad existen distintas modalidades contractuales, en la que una de las partes, generalmente la más fuerte económicamente, fija condiciones como forma de asegurar la calidad del producto y la atención en cualquier lugar, asegurando la notoriedad y popularidad de su marca dejando en claro que en este caso se les aplica analógicamente, las instituciones o normas ya reguladas en la legislación guatemalteca. El rasgo característico de todas ellas es el de cumplir con una función económica de integración vertical de empresas, en formas de comercialización en un país subdesarrollado que se deja llevar por la apariencia; así mismo las distintas formas de estructuras de Comercialización, se han visto sensiblemente alteradas con el objeto de reformularlas y repotenciarlas, alcanzando niveles de excelencia, lo que ha ocasionado obligatoriamente que los negocios puedan ser transnacionales y con ello lograr una estructura para que aquellos contratos que permiten negociar las relaciones de los comerciantes, dentro de determinada actividad económica, faciliten el desplazamiento de un comerciante por medio de otro existente llamado contrato de franquicia comercial, que ya se práctica dentro del territorio guatemalteco, especialmente en los negocios de comida rápida y servicios de hotelería. Se puede establecer que la franquicia comercial es una actuación independiente dentro de una integración empresaria, en donde mediante un acuerdo de partes en donde una de ellas, poseedora de un determinado producto, sistema de comercialización o de producción, hace un licenciamiento a favor de la otra para que esta produzca, comercialice y utilice la marca del mismo, siguiendo las mismas pautas de la primera. 1

13 Sobre la franquicia comercial puede decirse que es un sistema de distribución y expansión creado por empresas exitosas, que desean expandirse, sin asumir los costos económicos y de administración que ello conlleva, y el vínculo es un contrato por medio del cual una persona natural o jurídica llamado franquiciado, adquiere ciertos derechos y obligaciones que le permiten utilizar el nombre comercial, las marcas, logotipo, secretos comerciales, diseños y programas de una empresa establecida llamada franquiciante, para iniciar y operar un negocio propio, en esencia igual a los previamente establecidos por la empresa, y se refiere a un modo de hacer negocios. Por lo que en definitiva, la franquicia comercial tiene por objeto el desarrollo acelerado de las empresas contratantes, mediante la conjunción de recursos financieros y humanos en el marco de una relación. Así mismo se puede decir que el contrato de franquicia comercial es un contrato atípico y nominado. Es atípico porque no está regulado por la ley, sin embargo tiene su propio nombre y se puede establecer que el mismo tiene tipicidad consuetudinaria, ya que dentro de los usos del comercio es muy común. Por lo anterior se expresa que hoy en día, las personas que poseen un pequeño capital no les conviene refugiarse en el sistema financiero y el contrato de franquicia comercial figura como la alternativa más seductora. La razón fundamental del éxito del contrato de franquicia comercial radica en el resultado del vínculo ideal entre los grandes empresarios y los pequeños y medianos comerciantes. Y así con la celebración de este contrato de franquicia comercial, los comerciantes tienen mayor seguridad en el desarrollo de sus funciones comerciales, convirtiéndose está en un método comercial que permite a una empresa, que reúne las condiciones necesarias y suficientes para adoptarla, una inserción cada vez mayor en el mercado nacional e internacional. Sin embargo en la actualidad la concesión mercantil que se da al otorgar una licencia o marca a un comerciante independiente, sin la intervención específica de la legislación guatemalteca, ya que, únicamente tiene tipicidad consuetudinaria, por lo que es necesario analizar las verdaderas consecuencias jurídicas que deja la utilización 2

14 del contrato de franquicia comercial en Guatemala durante el funcionamiento de relaciones comercial entre los comerciantes que intervienen en este contrato. Así mismo se puede observar que diferentes autores han estudiado lo relacionado al contrato de franquicia comercial y se tienen como antecedentes históricos referentes al tema a investigarse los siguientes: El autor Luís González, en su Tesis Análisis Jurídico de la Franquicia Comercial y Proyecto de su Regulación Específica, señala que el origen de la franquicia comercial surge en Estados Unidos de América, cobro algún auge en la tercera década del presente siglo y, en forma explosiva, después de Segunda Guerra mundial. En México hizo su aparición en los años cincuenta, si bien de modo embrionario y sin claro perfil autónomo, pero en los últimos años se ha manifestado de modo profuso, y todo parece indicar que le aguardan sus mejores momentos durante los próximos años, de modo especial ante la supresión de obstáculos del comercio internacional. Así mismo la autora Martha Faillace, expresa en su Tesis Contrato de Franquicia y la necesidad de su regulación en la Legislación Guatemalteca, expone que por el aumento de las operaciones mercantiles dentro de las actividades comerciales en Guatemala, han surgido varios contratos mercantiles atípicos como el contrato de franquicia, de allí que surge la necesidad de crear normas jurídicas que regulan este contrato en particular, ya que en la actualidad es necesario acudir a normas generales de contratación, convirtiéndose el contrato de franquicia en el único documento que regula la relación jurídica entre las partes. Por lo que expresado anteriormente se tienen como objetivos generales de estudio de la presente tesis los siguientes: determinar si el contrato de franquicia comercial es utilizado dentro del ámbito mercantil guatemalteco; a que entes les favorece la utilización del contrato de franquicia comercial; si se afectan los derechos y obligaciones de las partes, en virtud de ser el contrato de franquicia comercial un contrato atípico en Guatemala. Es por ello que a los profesionales del derecho es de suma importancia conocer que consecuencias jurídicas se derivan de la utilización del Contrato de Franquicia Comercial en Guatemala. 3

15 Durante la elaboración de la investigación se encontraron diversos limites entre los principales esta la falta de doctrina guatemalteca relacionada con el tema del Contrato de Franquicia Comercial; la falta de tiempo a invertir en la investigación de campo, así como el poco tiempo de que disponen los profesionales del derecho en cuanto a responder las encuestas elaboradas, más específicamente el factor tiempo y económico. Con la elaboración de está investigación se pretende básicamente hacer conciencia en las personas, que tenga acceso a la presente investigación, sobre la necesidad e importancia que representa la utilización del Contrato de Franquicia Comercial dentro de las relaciones mercantiles, y más que todo analizar las consecuencias jurídicas que se derivan de la utilización de dicho contrato dentro del ámbito mercantil guatemalteco; aunado a esto establecer la importancia que el contrato de Franquicia Comercial posee dentro de la contratación mercantil y que día a día va adquiriendo mayor importancia en las negociaciones mercantiles, específicamente dentro del ámbito mercantil guatemalteco. Así mismo se enfocó la investigación a través de la elección del tema, fundamentación teórica, elaboración del instrumento, aplicación del instrumento, tabulación de datos, interpretación de resultados, discusión de resultados, conclusiones, recomendaciones y propuesta; el instrumento consiste en una boleta de encuesta, que contiene diez preguntas diseñadas por la investigadora, el universo de investigación lo conformaron ciento ochenta y cuatro Abogados y Notarios del municipio de Quetzaltenango, del departamento de Quetzaltenango. 4

16 CAPITULO I EL CONTRATO 1.1 Antecedentes Muñoz expresa que el origen del contrato se encuentra en el Derecho Romano; el mismo ha evolucionado hasta nuestra época y hoy en día tiene una práctica constante, Así mismo Cabanellas señala que el contrato es un acuerdo de dos o más personas sobre un objeto de interés jurídico; y el contrato constituye una especie particular de convención, cuyo carácter propio consiste en ser productor de obligaciones Definición Doctrinaria El contrato, es un pacto o convenio entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas; así mismo lo define como el acuerdo de voluntades, entre dos o más personas con el objeto de crear entre ellas vínculos de obligaciones; manifiesta también que los contratos deben de ser celebrados entre personas capaces y no han de referirse a cuestiones prohibidas o contrarias a la moral o a las buenas costumbres, por lo que los contratos lícitos obligan a las partes contratantes en iguales términos que la ley Se puede definir también al contrato como un acto jurídico plurilateral que tiene por objeto crear o transmitir derechos y obligaciones, reales o personales; es un acto jurídico plurilateral porque en todo contrato hay manifestación de voluntades que se llama jurídicamente consentimiento. Como en todo acto jurídico, esta manifestación de voluntades tiene o se propone un objetivo, que en el caso del contrato, es el de crear o transmitir obligaciones y derechos Muñoz, Nery, La Forma Notarial en el Negocio Jurídico, Guatemala, Editorial C&J, 2,002, Pág Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo I, 1,997, Pág Diccionario de Ciencias Jurídicas y Sociales, Argentina, Editorial Heliasta, 2,001, Pág Palencia, Joaquín, El Notario ante el Contrato de Franquicia, Guatemala, 1,995, Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Pág

17 1.3 DEFINICIÓN LEGAL La definición legal que al respecto del contrato se encuentra expuesta por el legislador en el Código Civil, Decreto Ley Número 106, en él TITULO V que se denomina Obligaciones provenientes del Contrato y dentro del Capitulo I, Disposiciones Generales; Artículo 1517, dice que hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación. Así mismo en los artículos 1518 y 1519 del mismo cuerpo legal, establece que los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial para su validez, estipulando que desde el momento que se perfecciona un contrato obliga a los contratantes, al cumplimiento de lo convenido, siempre que estuviere dentro de las disposiciones legales relativas al negocio celebrado y debe ejecutarse de buena fe y según la común intención de las partes. En el capítulo III; del mismo título; en los artículos 1574 y 1575 que se refiere a la forma de los contratos, expresa que toda persona puede contratar y obligarse 1º. Por Escritura Pública; 2º. Por documento privado o por acta levantada ante el Alcalde del lugar; 3º. Por correspondencia; 4º. Verbalmente; por lo que sí el valor del contrato exceda de trescientos quetzales, debe constar por escrito. Si el contrato fuere mercantil puede hacerse verbalmente si no pasa de mil quetzales. En los artículos comprendidos del 1593 al 1604, se refieren a la interpretación de los contratos y expresan que cuando los términos o conceptos del contrato son claros y no dejan lugar a duda sobre la intención de los contratantes, se estará al sentido literal de sus cláusulas. Si las palabras fueren diferentes o contrarias a la intención evidente de los contratantes, prevalecerá está sobre aquellas. 1.4 DEFINICIÓN DOCTRINARIA Y LEGAL DE CONTRATO MERCANTIL Palencia, indica que en el Código de Comercio tienen normas que se relacionan con las obligaciones mercantiles y que los vacíos que se suscitan deben de ser complementados por el Derecho Civil Palencia joaquin, op. Cit pg. 22 6

18 La contratación mercantil, tiene como diferencia de la civil, que aquella se concreta o tiene sus bases en los principios filosóficos de verdad sabida y buena fe guardada, lo que significa que los contratantes deben de adecuar su conducta y su voluntad a las buenas intenciones, para lograr el resultado que se desea a través del vinculo jurídico establecido, es decir hacer correctamente los actos a los cuales se comprometieron, sin tergiversar el sentido de la obligación, ya sea en beneficio propio o en perjuicio del otro contratante a) REQUISITOS DEL CONTRATO De acuerdo con el artículo 1251 del Código Civil, para que un negocio jurídico sea válido, es necesario que se encuentren bien concentrados la capacidad legal de la persona que declara su voluntad, que ese consentimiento no adolezca de vicio y principalmente la ley a mi criterio resalta que el objeto sobre el cual recaerá la obligación sea lícito, posibles y determinado. b) REPRESENTACIÓN MERCANTIL En la vida del comercio encontramos una serie de hábitos y costumbres que a su vez permiten el fácil tráfico comercial. Lo usual es que cada persona, o en este caso, cada comerciante efectúe sus transacciones y esto permite un buen resultado, pero económicamente hablando permite superar los márgenes de ganancias cuando intervienen en el mercado otras personas que prestan su fuerza de trabajo y representan a una empresa mercantil, esta forma de sustitución es frecuente en el ámbito mercantil; es decir, que consiste en que una persona se presenta como representante de otra, sin necesidad de contar con un mandato, como lo fuera necesario dentro del ámbito civil. - 7 El artículo 670 del Código de Comercio, indica: Representación aparente, quien haya dado lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se crea, conforme a los usos del comercio, que alguna persona está facultada para actuar como representante, no podrá invocar la falta de representación respecto a terceros de buena fe. Así mismo en el artículo 692 del Código de Comercio, habla del representante definitivo y dice que a menudo se presentan contratos en los que una de las partes contratantes es un representante aparente y este tiene derecho a -6-Revulsorio, Carlos el contrato de franquicia comercial y su positividad conforme al código de comercio, Guatemala, licenciaturas en ciencias jurídicas, universidad de san Carlos de Guatemala, pág Palencia, Joaquín, Op. Cit., Pág. 23 7

19 designar en el término de tres días quien será el contratante definitivo. Esta designación para que surta sus efectos y vincule al designado, depende de que efectivamente este acepte el contrato en forma personal o por medio de representante legalmente acreditado. El artículo 670 del Código de Comercio, indica: Representación aparente, quien haya dado lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se crea, conforme a los usos del comercio, que alguna persona está facultada para actuar como representante, no podrá invocar la falta de representación respecto a terceros de buena fe. Así mismo en el artículo 692 del Código de Comercio, habla del representante definitivo y dice que a menudo se presentan contratos en los que una de las partes contratantes es un representante aparente y este tiene derecho a designar en el término de tres días quien será el contratante definitivo. Esta designación para que surta sus efectos y vincule al designado, depende de que efectivamente este acepte el contrato en forma personal o por medio de representante legalmente acreditado. c) OBJETO DEL CONTRATO La cosa sobre la cual recae la obligación es lo que recibe el nombre de objeto del contrato. La ley exige que el objeto cumpla con ciertos requisitos como lo son: Existir en la naturaleza o que se espere su existencia Estar determinadas, al menos en cuanto a su género En cuanto a los hechos deben de ser estos: Posibles Determinados Lícitos d) FORMA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES En el derecho mercantil y específicamente en lo que se refiere a la contratación, la manera en que se forma el vínculo jurídico entre las partes es sencillo y fácil, contrario al derecho civil en el cual para su conformación se exige de varios requisitos los cuales son esenciales para que el negocio adquiera validez en ciertas figuras. Lo anterior es producto de las normas que contempla el Código de Comercio, donde se refiere a las obligaciones y contratos mercantiles, 8

20 especialmente en el artículo 671 expone que los contratos de comercio no están sujetos, para su validez, a formalidades especiales, cualesquiera que sea la forma y el idioma en que se celebren, las partes quedarán obligadas de la manera y en los términos que aparezca que quisieron obligarse. - 9 Se establece que a diferencia del campo civil, en el campo mercantil puede contratarse sin mayores formalidades. Cuando el contrato se celebre en Guatemala y sus efectos surtan eficacia en este país debe utilizarse el idioma español. Cabe señalar que existe una excepción a esta regla como lo es el Contrato de Sociedad que es necesario cumplir con requisitos formales para su validez e) CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES El contrato mercantil es una de las fuentes del Derecho Mercantil pero no es una fuente de carácter general, pues es ley únicamente para quienes intervienen en él. Este acto jurídico es un medio eficaz para que se ponga en movimiento el que hacer mercantil y aún cuando las obligaciones mercantiles no devienen de él, continúa siendo una categoría para el nacimiento de obligaciones de origen contractual. La teoría general del contrato no difiere extremadamente entre la materia civil y la mercantil, de este modo se puede decir que la teoría de conceptos fundamentales son aplicables a este tema, por está razón es que los autores no señalan especialmente una teoría general del contrato mercantil, lo que usualmente se hace es señalar algunas características muy peculiares de los contratos mercantiles que existen para adaptar la forma a un conjunto de relaciones objetivas que se presentan en masa, con rapidez, con mínimos requisitos formales, lo que es diferente con la contratación civil f) INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES La interpretación de los contratos mercantiles es una tarea en la que debe darse mucho énfasis en primer lugar a la voluntad de las partes, pues es de donde se extraerá el contenido del contrato a la naturaleza de éste, en donde se deberá respetar en todo caso, la buena fe como -9- Loc. Cit Palencia, Joaquín, Op. Cit., Pág Loc. Cit. 9

21 norma para labor de interpretación, ya que de tal manera se podrá establecer si las partes se condujeron con honestidad y fidelidad en el cumplimiento de las obligaciones que acordaron CLAUSULA COMPROMISORIA El artículo 270 del Código Procesal Civil y Mercantil, establece que toda controversia puede dirimirse mediante juicio arbitral si así lo pactaron las partes. Aquí hay una diferencia con respecto al campo civil, porque en el campo mercantil las controversias pueden dirimirse mediante juicio arbitral se haya o no pactado por las partes. 1.6 OMISIÓN FISCAL La mayoría de actos jurídicos se encuentran afectos al pago de determinada carga de impuesto. Pero en el que hacer mercantil puede verse afectado en la buena fe del comercio, cuando sujetos omiten tributar con respecto a sus contratos y obligaciones, la ley establece que ello no produce la ineficacia de los actos y contratos mercantiles, como tampoco los libera de pagar los impuestos omitidos LIBERTAD DE CONTRATACIÓN Al respecto el artículo 681 del Código de Comercio vigente regula que a nadie se le puede obligar a contratar sino cuando rehusare a ello significa un acto ilícito o abuso de derecho. 1.8 IMPLICACIONES JURIDICAS a) Concepto: Implicación es efecto o resultado. Hecho, suceso o acontecimiento que deriva de otro o de una causa. Mientras que jurídica, es lo que atañe al derecho o se ajusta a él. Por ello una acción es jurídica cuando es ejercitada con arreglo a derecho. b) Implicaciones Jurídicas, se refiere a efectos o resultados legales que surgen a consecuencia del ejercicio de una acción legal encaminada a la obtención de un fin Revolorio, Carlos, Op. Cit., Pág. 8, Palencia, Joaquín, Op. Cit., Pág

22 1.9 CONSECUENCIAS JURIDICAS EN EL DERECHO MERCANTIL En el derecho mercantil, las consecuencias jurídicas de no regular en el Código de Comercio Guatemalteco esté Contrato de Franquicia Comercial, hace que el mismo no tenga dentro del territorio nacional, el desarrollo que debería tener actualmente CONSECUENCIAS JURIDICAS EN EL DERECHO TRIBUTARIO Es fundamentalmente importante, establecer la diferencia del término franquicia en lo tributario; ya que, en este caso se tiene el conocimiento de las consecuencias que se derivan de la franquicia; es decir, que el término franquicia es igual a decir, libertad y exención que se concede a una persona para no pagar derechos por las mercaderías que introduce o extrae CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES SEGÚN SU DENOMINACIÓN Se señala la siguiente: Contratos Bilaterales y Unilaterales Contratos Onerosos y Gratuitos Contratos Reales y Consensúales Contratos Nominados e Innominados Contratos Principales y Accesorios Contratos Conmutativos y Aleatorios Contratos Típicos y Atípicos (sin tipicidad) Contratos Formales y No Formales Contratos Condicionales y Absolutos Contratos Instantáneos y Sucesivos o de Tracto Sucesivo Villegas, Arturo, Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo III, Guatemala, Editorial Universitaria Universidad San Carlos de Guatemala, 2,004, Pág. 16 a la

23 CAPITULO II LA FRANQUICIA. 2.1 ANTECEDENTES Patino expresa, que se debe decir que el franchising es una figura que surgió hace aproximadamente más de 40 años en el derecho comparado. Si bien reconoce antecedentes a comienzos del siglo XX en Estados Unidos, puesto que desde la década de 1920 el franchising se desarrolló a través de estaciones de servicios y de venta y servicio de automotores, con las características de la concesión comercial. Recién conoce su auge en la década de 1950; divulgándose desde la década de 1960 en Europa, con igual fuerza en Francia, Alemania, Suiza e Italia entre otros países. Esta modalidad contractual vincula a un sujeto titular de un modelo o patrón de organización, tecnología, esquemas de instalación y modalidad de prestación de servicios, y de ciertos elementos identificatorios frente al consumidor (marca, nombre, insignia, emblema), con una línea o cadena de establecimientos sobre un amplio territorio. Así mismo se señala que el contrato de franquicia; es un contrato por el cual, un comerciante (franquiciante), otorga a otro (franquiciado), la licencia, para que venda productos o servicios de su titularidad. Generalmente, se paga un canon por este privilegio, más una regalía (royalti) sobre grandes ventas. Para otros, es un sistema de distribución comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organización piramidal basada en una relación contractual, la que engloba, la transmisión de un know how, la licencia y usos de una marca, asistencia técnica y contable bajo control de otorgante y de conformidad con un método preestablecido por él, en contraprestación de lo cual se paga un canon y otras prestaciones adicionales. Otros entienden, que este contrato, es una forma de la Concesión (Guyenot), postura a la que se adhiere el Dr. José Ignacio Romero para la comercialización de un producto, en el que un contrato en virtud del cual, un comerciante otorga la concesión para la comercialización de un producto determinado, pero además, con el aditamento de la transferencia de los signos distintivos, las técnicas de comercialización y así asegurando, una forma de explotación rentable ya probada Patino, Guatemala, 2,004 12

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