Amnistía fiscal: Comentarios: Madrid, 15 de octubre de Derecho Tributario Andrés Jiménez García DECLARACIÓN TRIBUTARIA ESPECIAL

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1 Derecho Tributario Andrés Jiménez García Madrid, 15 de octubre de 2012 Amnistía fiscal: Comentarios: Segundo informe de la Dirección General de Tributos sobre diversas cuestiones relativas al procedimiento de regularización derivado de la presentación de la declaración tributaria especial. El Real Decreto-ley 12/2012, de 30 de marzo (en adelante, RDL 12/2012 ), introdujo mediante su Disposición adicional primera la posibilidad de regularizar importes no declarados a los contribuyentes del IRPF, IS e IRNR a través de la declaración tributaria especial. Con posterioridad, el Real Decreto-ley 19/2012, de 25 de mayo (en adelante, RDL 19/2012 ), modificó la Disposición adicional primera del RDL 12/2012 añadiendo dos nuevos apartados (6 y 7) a la misma. Con fecha 4 de junio se publicó la Orden HAP/1182/2012, de 31 de mayo, por la que se aprobó el modelo 750 de declaración tributaria especial (en adelante, la Orden ) y se introducían determinadas aclaraciones en relación con la forma de declarar las rentas e importes a regularizar. Finalmente, ante la dispersión normativa y las dudas surgidas en relación con el procedimiento de regularización derivado de la presentación de la declaración tributaria especial, con fecha 27 de junio de 2012 el Ministerio de Economía publicó un primer informe aclaratorio, que complementa ahora con un segundo informe de fecha 11 de octubre de 2012, donde se aclaran una serie de cuestiones adicionales que procedemos a resumir a continuación. DECLARACIÓN TRIBUTARIA ESPECIAL 1) Contribuyente que debe presentar la declaración tributaria especial en los supuestos de cotitularidad de los bienes o derechos. Especial referencia al régimen de gananciales En los casos de cotitularidad de bienes o derechos objeto de la declaración tributaria especial, cada uno de los cotitulares deberá presentar una declaración por la parte correspondiente a su cuota de participación.

2 En el caso de cónyuges cuyo régimen económico matrimonial sea el de sociedad de gananciales, podrá darse la circunstancia de que las rentas no declaradas deban atribuirse a uno de los cónyuges (por ejemplo, por tratarse de rendimientos de la actividad económica), con independencia de los bienes o derechos en que dichas rentas se hayan materializado tengan carácter ganancial. En este caso podrá presentar la declaración tributaria especial como único titular el cónyuge que hubiera obtenido las rentas no declaradas, entendiéndose de este modo regularizadas dichas rentas. 2) Posibilidad de presentar la declaración tributaria especial en caso de fallecimiento del titular de los bienes o derechos que corresponden con rentas no declaradas En caso de fallecimiento del titular de los bienes o derechos que correspondan con rentas no declaradas, cumpliéndose el requisito de titularidad de dichos bienes o derechos con anterioridad a 31 de diciembre de 2010, podrán presentar la declaración tributaria especial los herederos en nombre del fallecido, sin que en ningún caso se produzcan efectos respecto del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones. 3) Presentación de la declaración tributaria especial por el titular real 3.1. Bienes o derechos en caso de sucesivas entidades interpuestas Podrá presentar la declaración tributaria especial el titular real (personas físicas o jurídicas que tengan el control de los bienes o derechos) con independencia de que haya una entidad interpuesta o varias. En el caso de una cadena de sociedades interpuestas, si la sociedad última titular jurídica o formal de los bienes o derechos es una entidad residente en territorio español, la persona física no podrá presentar la declaración tributaria como titular jurídica o formal del citado bien o derecho, dado que la misma corresponde a una entidad residente, pero sí podrá presentar la declaración como titular real de las acciones de la sociedad residente, siempre que adquiera su titularidad jurídica o real antes de 31 de diciembre de Por su parte, será la entidad residente quién pueda presentar la declaración tributaria especial declarando el citado bien o derecho. Cabe destacar que cuando la entidad interpuesta no residente titular del bien o derecho no tenga un mero carácter instrumental (por ejemplo, por realizar una actividad económica real), no procederá que el contribuyente titular jurídico de dichas participaciones declare tal bien o derecho Contribuyentes que deben declarar las rentas derivadas de los bienes o derechos

3 declarados mediante la declaración tributaria especial por el titular real mientras este no haya adquirido la titularidad jurídica Las rentas generadas por los bienes o derechos declarados por el titular real a partir de 1 de enero de 2011 deberán ser declaradas por dicho titular real y no por la entidad interpuesta que ostenta la titularidad jurídica, aún cuando el titular real no haya adquirido la titularidad jurídica hasta el ejercicio Dichas consideraciones afectan asimismo al Impuesto sobre el Patrimonio, donde los titulares reales deberán declarar los bienes o derechos objeto de la declaración tributaria especial. En este caso, no procederá declarar la participación en la entidad interpuesta que ostenta la titularidad jurídica. 4) Posibilidad de presentar la declaración tributaria especial en relación con rentas imputadas 4.1. Rentas inmobiliarias Dichas rentas no podrán regularizarse vía declaración tributaria especial y deberán regularizarse por el procedimiento ordinario de presentación de declaraciones complementarias, dado que no se corresponden con bienes o derechos cuya adquisición se corresponda con las mismas Transparencia fiscal internacional Si el contribuyente es titular a 31 de diciembre de 2010 de una participación en una entidad no residente por la que debiera haberse imputado rentas con arreglo al régimen de transparencia fiscal, podrá presentar la declaración tributaria especial como titular jurídico de las acciones en dicha entidad. Respecto de las rentas no declaradas que debieron imputarse, deberán regularizarse por el procedimiento ordinario de presentación de declaraciones complementarias, dado que no se corresponden con bienes o derechos cuya adquisición se corresponda con las mismas. No obstante lo anterior, en caso de presentar la declaración tributaria especial como el titular real de los bienes o derechos de la entidad no residente, se entenderá que dichos bienes o derechos han pertenecido al titular real desde la fecha de adquisición, por lo que no procederá la imputación de rentas derivadas del régimen. A partir del 1 de enero de 2011 el contribuyente estará obligado a declarar directamente las rentas generadas por dichos bienes o derechos en el Impuesto que corresponda, todo

4 ello sometido a la condición de que se adquiera la titularidad jurídica de los bienes o derechos antes del 31 de diciembre de Instituciones de inversión colectiva constituidas en paraísos fiscales Si el contribuyente fuera titular de este tipo de participaciones a 31 de diciembre de 2010 la declaración tributaria especial será válida para declarar el coste original de adquisición, pero las rentas que, en su caso, debieron imputarse por diferencia entre el valor liquidativo a 31 de diciembre de 2010 y el coste de adquisición, o en aplicación de la presunción contenida en el artículo 95 de la Ley del IRPF, únicamente podrán regularizarse a través de la presentación de las oportunas declaraciones complementarias Acciones en entidades a las que resultó de aplicación el régimen de transparencia internacional o el de IIC constituidas en paraísos fiscales, cuando el contribuyente hubiera transmitido la acción o participación En caso de transmisión de las acciones o participaciones antes del 31 de diciembre de 2010 y el importe de la transmisión se hubiera destinado a adquirir otro bien o derecho objeto de declaración, se entenderá que la declaración del último bien comporta la regularización de las rentas no declaradas previas y las generadas por la transmisión de dichas acciones o participaciones, sin que deba regularizarse adicionalmente las rentas que debieron imputarse. 5) Incidencia de la prescripción en la declaración de bienes transformados. Aclaración del informe de 27 de junio de 2012 No puede considerarse en todo caso que la totalidad de rentas generadas y no declaradas que se materializaron en el bien originario se encuentran igualmente materializadas en el bien objeto de la declaración, dado que se ha producido una sucesión de rentas generadas en ejercicios no prescritos que formarán parte del valor de adquisición del bien objeto de declaración. En estos casos debe entenderse que las pérdidas generadas en ejercicios no prescritos minoran en primer lugar el valor de adquisición del bien originario hasta su anulación; el exceso minorará las ganancias de ejercicios no prescritos. Por tanto, se podrá no declarar, por entenderse que proviene de ejercicios prescritos, la parte del valor de adquisición del bien existente a 31 de diciembre de 2010 que exceda del sumatorio de rentas positivas generadas en los ejercicios no prescritos como consecuencia de las sucesivas transformaciones. De esta forma, el importe a declarar coincidirá con el sumatorio de las citadas rentas positivas, con el límite del valor de adquisición del bien existente a 31 de diciembre de 2010.

5 6) Presentación de la declaración tributaria especial en relación con bienes o derechos consumidos antes de 31 de diciembre de 2010 Cuando el importe de la transmisión de bienes o derechos cuya titularidad se corresponda con rentas no declaradas no se hubiera destinado a la adquisición de otro bien o derecho objeto de declaración, los bienes o derechos transmitidos sí podrán ser objeto de declaración tributaria especial. Esto es, si el importe obtenido se destina a consumo, de modo que a 31 de diciembre de 2010 el importe obtenido en la transmisión sea gastado, podrá regularizarse el coste originario del bien transmitido. Por otro lado, la renta obtenida en la transmisión no podrá ser objeto de declaración tributaria especial, dado que no existen bienes o derechos objeto de declaración cuya adquisición corresponda con dicha renta, por lo habrá de acudirse al procedimiento ordinario de regularización. No obstante, si el dinero obtenido en la transmisión no se hubiera consumido y constara en una cuenta corriente en una entidad de crédito a 31 de diciembre de 2010, podrá declararse el saldo de la cuenta. Dicho procedimiento también será válido si el dinero se obtuvo en efectivo pero con posterioridad a la presentación de la declaración el mismo se deposita en una cuenta cuya titularidad jurídica corresponda al declarante abierta en una entidad de crédito residente en España, otro país de la Unión Europea o en un país integrante del Espacio Económico Europeo que haya suscrito con España un Convenio para evitar la doble imposición internacional con cláusula de intercambio de información, siempre que no sean jurisdicciones de alto riesgo a efectos del Grupo de Acción Financiera Internacional.

6 Más Información Andrés Jiménez In alliance with Mayer Brown Almagro, Madrid T F Caravel.la La Niña, 12, 5ª Barcelona T F Ramón y Cajal Abogados, S.L. En cumplimiento de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio Electrónico y la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, usted queda informado y entendemos que presta su consentimiento expreso e inequívoco a la incorporación de sus datos, identificativos y de contacto -dirección, teléfono y dirección de correo electrónico-, en un fichero de datos personales cuyo responsable es Ramón y Cajal Abogados, S.L. con domicilio social en calle Almagro, 16-18, Madrid (España) con la finalidad de remitirle por correo postal y/o electrónico, las publicaciones de Ramón y Cajal Abogados, S.L. e informarle de los distintos servicios ofrecidos por ésta. Entendemos que consiente dicho tratamiento, salvo que en el plazo de treinta días desde la recepción de esta comunicación electrónica nos indique lo contrario a través de la dirección de correo electrónico donde podrá ejercitar sus derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición. También podrá ejercer sus derechos precitados dirigiéndose por escrito a nuestro Departamento de Marketing, calle Almagro, 16-18, Madrid (España)

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