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1 Lecturas seleccionadas y traducidas del libro Introduction to the Law and Legal System of The United States (Introducción al Derecho y al Sistema Jurídico de Los Estados Unidos) Autor: William Burnham. Traducción: The Fletcher School.

2 CAPÍTULO III EL SISTEMA ADVERSARIAL Y LOS JUICIOS CON JURADO

3 Capítulo III El Sistema Adversarial y los Juicios con Jurado El juicio adversarial y los miembros del jurado constituyen algo más que solo otro paso en los procedimientos civiles y penales. Estas tradiciones ocupan un lugar fundamental en el sistema legal de los Estados Unidos que puede ser difícil de entender. Una de las razones por las que existe esta dificultad, es el gran valor que se le otorga al procedimiento en general. Como menciona el Ministro Frankfurter, (t) he history of American freedom is, in no small measure, the history of procedure. 1 (La historia de la libertad de América es, en gran medida, la historia del procedimiento). No es coincidencia que el gran numero de derechos que los Constituyentes consideraron incluir en La Carta de Derechos de los Estados Unidos son derechos procesales. Más aún, incluso los derechos más sustantivos como los son la libertad de expresión y la libertad de prensa expuestos en la Enmienda Primera, tienen un componente claramente contradictorio y procesal. Por lo tanto, una destacada justificación para proteger la libertad de expresión es la teoría del mercado de ideas : que el mejor examen de la verdad es que el poder del pensamiento se haga aceptar en la competencia del mercado 2. Aun en un sentido más amplio, la ética del sistema adversarial prevalece en muchos contextos no legales. Ya sea en una reunión de administración de empresas o en un debate político, la noción de que una idea o una teoría en particular ha sido expuesta en igualdad de circunstancias a ideas o teorías opuestas y que la primera haya prevalecido le da credibilidad real. Hablar del sistema adversarial y los juicios con jurado en este capítulo completa la imagen de las funciones que de los miembros del jurado y jueces tienen la obligación de realizar en el sistema legal. El capitulo anterior hizo un bosquejo de la metodología jurídica, es decir, cómo razonan y resuelven los problemas legales las cortes en los Estados Unidos. Sin embargo, resolver las cuestiones legales es sólo una parte de las funciones involucradas en la resolución de disputas y a menudo es la parte menos importante. Los hechos también deben de determinarse y consecuentemente se debe de aplicar la ley a esos hechos. El proceso de determinar los hechos tiene importancia especial para los abogados que entablan litigios en los Estados Unidos, dado que son los abogados de las partes los que deben de cargar con el peso de investigar, desarrollar y presentar las pruebas durante el 1 Malinski vs. New York, 324 U.S. 401, 414 (1945). 2 Abrams vs. United States, 250 U.S. 616,630 (1919) (Holmes, J.)

4 juicio. El procedimiento de juicio adversarial es el núcleo de lo que se puede nombrar metodología fáctica del sistema legal. 3 Empezaremos con una breve descripción de la teoría contradictoria las características y fundamentos en general para un juicio en el sistema adversarial. Después examinaremos la institución del jurado en términos generales. En seguida habrá una descripción relativamente detallada del juicio adversarial con jurado y el papel del abogado en este, incluyendo un somero resumen de los límites en las pruebas. Después, consideraremos varias críticas al sistema adversarial y jurados. A. Las Características y Fundamentos del Sistema Adversarial Todos los sistemas jurídicos tratan de alcanzar una forma de toma de decisiones que sea imparcial y completamente informada. Los partidarios de cualquier sistema adversarial creen que esto se logra mejor (1) cuando el encargado de tomar las decisiones s neutral y pasivo, y solamente es responsable de decidir el caso: (2) cuando las mismas partes desarrollan y presentan las pruebas y argumentos en los que se va a basar la decisión; (3) cuando el procedimiento es concentrado, ininterrumpido y por lo demás, diseñado para poner énfasis en el choque de pruebas contrarias y argumentos presentados por las partes; y (4) las partes tienen igual oportunidades para presentar y argumentar sus casos ante el encargado de tomar la decisión. 1. La Necesidad de un Tomador de Decisiones Pasivo El principio más fundamental en el sistema adversarial es la insistencia en la separación estricta entre la función activa de investigación y recolección de pruebas y la función más pasiva de considerar las pruebas y decidir el caso. La teoría que sustenta esta necesidad de separación de funciones es la creencia de que el llevar a cabo la primera función necesariamente empaña la segunda: los encargados de tomar decisiones que también recolectan pruebas pierden su imparcialidad al tener un rol activo de investigación en el caso. 3 Aunque resulta esencial que los abogados en los Estados Unidos sepan cómo desarrollar los hechos en un caso, la educación jurídica en los Estados Unidos tiende a enfatizar el análisis legal y conocimiento y normalmente le resta importancia a cómo los hechos son investigados y adjudicados. Como resultados, nuevos abogados pueden ser especialistas en la metodología legal que se explica en el Capítulo II, pero pueden tener solo un entendimiento rudimentario de cómo investigar y presentar los hechos. Ver Capítulo IV, pp

5 La raíz del problema, en palabras del constantemente citado Reporte del Comité de la Asociación de la Barra Americana (ABA) en el sistema adversarial, es la natural human tendency to judge swiftly in terms of the familiar which is not yet fully known 4 (tendencia humana natural a juzgar rápidamente en términos de lo familiar que todavía no es completamente conocido.). Todos tenemos un impulso natural de imponer orden al caos evaluando y categorizando la información conforme la vamos conociendo. Los que tiene que tomar una decisión se encuentran especialmente bajo presión de llevar a cabo esta función, dado que ellos deben de decidir la situación del caso. El resultado es una fuerte inclinación a tomar una decisión temprana- cuando la información se sigue reuniendo- empezar a formular teorías de lo que significan las pruebas. Aun los tomadores de decisiones pasivos pueden estar realizando teorías preliminares. Pero los tomadores de decisiones que investigan activamente el caso no pueden evitar la construcción de teorías sobre el caso. Un investigador no puede determinar qué preguntas hacer o hacia dónde dirigir la investigación sin primero evaluar el significado de la información que ya conoce. 5 El peligro principal de teorizar de manera preliminar es que las teorías preliminares se conviertan fijas, teorías permanentes mucho antes de que debieran. Como lo explica el Reporte del Comité de ABA, what starts as a preliminary diagnosis designed to direct the inquiry tends, quickly and imperceptibly, to become a fixed conclusion, as all that confirms the diagnosis makes a strong imprint on the mind, while all that runs counter to it is received with diverted attention. (lo que empieza como un diagnostico preliminar diseñado para dirigir la investigación tiende, rápida e imperceptiblemente, a convertirse en una conclusión firme, ya que todo lo que confirma el diagnostico deja una fuerte huella en la mente, mientras que lo que se opone se recibe con distracción.). Los efectos de los prejuicios de las teorías preliminares se amplían cuando el investigador controla qué evidencia se seguirá investigando- como sería el caso si el investigador también es el juez. Por lo tanto, la inversión en una teoría preliminar provee una fuerte motivación inconsciente para empujar 4 Professional Responsibility: Report of the Joint Conference, 44 A.B.A.J 1159 (1958), citado en Lon Fuller, The Forms and Limits of Adjudication, 92 HARV. L. REV. 353, (1987) (énfasis añadido). Ver también Lon Fuller, The Adversary System (Chapter III), in Harold Berman, ED. TALKS ON AMERICAN LAW, 2d ED (Vintage Books 1971). Para mayor discusión sobre la teoría del sistema adversarial, ver STEVEN LANDSMAN, READING ON ADVERSARIAL JUSTICE: THE AMERICAN APPROACH TO ADJUDICTAION (American Bar Association Section on Litigation) (West 1988); MONROE FREEDMAN, UNDERSTANDING LAWYER S ETHICS, 2D ED (Matthew Bender 1998); and BAILEY KUKLIN & JEFFREY W. STEMPEL, FOUNDATIONS OF THE LAW: AN INTERDISCIPLINARY PRIMER (West 1994). 5 Como lo menciona el Profesor Damaska, you cannot decide which facts matter unless you have already selected, at least tetatively, applicable decisional standards. But most of the time you cannot properly understand these legal standards without relating them to the factual situation of the case. (no puedes decidir qué hechos son importantes a menos que ya hayas seleccionado al menos tentativamente, estándares aplicables a la toma de decisiones. Pero la mayor parte del tiempo no puedes entender propiamente los estándares legales sin relacionarlos a las situaciones concretas del caso.)mirjan Damaska, Presentation of Evidence and Fact-finding Precision, 123 U.PA. L. REV. 1083, 1087 (1975).

6 la investigación en la dirección de la información que confirma la teoría, y alejarla de la información que discrepa con esta Presentación de la Evidencia y Argumentos de las Partes Los partidarios del sistema adversarial creen que la única forma de evitar los efectos de sesgo del rol investigador es quitarle al encargado de tomar las decisiones la responsabilidad de investigar y dársela a las partes. Haciendo esto se libera al tomador de decisiones de cualquier necesidad de teorizar de manera preliminar. El tomador de decisiones se puede relajar y simplemente seguir la presentación de pruebas de las partes. Pero entregar la responsabilidad de investigar a las partes tiene otro efecto benéfico: mejora la calidad del tomador de decisiones. Lo hace de dos maneras importantes: Primero, la investigación de las partes aumenta la cantidad de información disponible para el tomador de decisiones. Le da la responsabilidad de reunir las pruebas a aquellos que tienen el mayor incentivo de desarrollar pruebas a su favor. Más aún, las partes tienen sólo la mitad del trabajo que un investigador tendría, ya que sólo necesitan concentrarse en la evidencia a su favor. Segundo, la presentación de las partes asegura que la completa carga potencial y valor de las pruebas será explorada. Es sencillamente imposible para un solo investigador que desarrolle en su mente, simultáneamente y con igual fuerza, teorías completamente contradictorias de un caso, y luego que mantenga esas teorías de manera balanceada hasta que termine la investigación. Mientras que algunas personas son mejores haciendo esto que otras, ninguna persona puede tener las posiciones opuestas en un tema tan bien como las mismas partes opuestas. De similar forma, el peso y valor que el tomador de decisiones le da a la prueba se encuentran a menudo afectados por la manera en la que el tomador de decisiones en primera instancia conoció dicha prueba. Evidencia con la que uno tropieza en pedazos al azar no crea una impresión mental tan fuerte como la evidencia presentada directamente como parte de un todo lógico y coherente. Permitir a las partes preparar y presentar toda la evidencia en su mejor faceta neutraliza el factor de azar de cómo el investigador-tomador de decisiones pudo haber encontrado dicha prueba cuando salió a la luz. El segundo beneficio de delegar la carga de la investigación y presentación de pruebas en las partes es que promueve el aspecto de imparcialidad. Este es un elemento 6 Cierta predisposición de los tomadores de decisiones se contraataca con un sistema en el cual el investigador (por lo general, miembro del sistema judicial) investiga el caso y entrega la evidencia producida a los jueces que decidirán el caso. Sin embargo, si el efecto antes relatado es correcto, el expediente compilado por el investigador para el juez, mientras que no es una decisión final, es probable que también se encuentre sesgado.

7 crucial si la etapa en la que se van a reunir las pruebas de manera oficial es pública, como lo son todos los juicios en los Estados Unidos. En un juicio público, la participación activa del tomador de decisiones en la investigación y presentación de pruebas puede crear la apariencia de que el tomador de decisiones tiene prejuicios sobre el caso. Un ejemplo de lo anterior, que constantemente surge en el juicio de casos, e cuando el testimonio de un testigo en juicio contradice una declaración anterior del mismo testigo. Hay diferentes teorías de lo que esto puede significar. Puede ser cualquier cosa, desde un simple malentendido o un lapsus en el pensamiento a una mentira deliberada. Uno tiene dificultades imaginando una serie de preguntas que adecuadamente exploren la cuestión con el testigo y que no comuniquen un juicio preliminar acerca de la contradicción. El oficial a cargo de la investigación puede ejercer presión en el testigo, presionando al testigo para que dé una explicación, pero esto podría transmitir la impresión de que el juez duda de la veracidad del testimonio del testigo. O, más probablemente, el juez interrogador no presionará al testigo, en un esfuerzo de mantener el aspecto de imparcialidad. Pero esto transmitiría la impresión de un juicio de que la contradicción no es importante. Es una cosa para las partes, el jurado o publico ver al abogado de una de una de las partes tomar un enfoque u el otro y de este modo transmitir una o la otra impresión. Pero si el juez actúa, tal acción transmite la apariencia de prejuicio de la evidencia aun cuando esa no sea la intención Estructurando el Juicio para Inducir y Sostener un Choque entre Vistas Partidarias Opuestas del Caso La función del choque adversarial El simple hecho de que las partes presenten versiones opuestas e interpretaciones de los resultados de la evidencia resulta en un choque ante el tomador de decisiones pasivo. Pero el choque es mayor que solo una consecuencia de participaciones partidarias. Es un elemento esencial del procedimiento adversarial. La presentación partidaria de puntos de vista opuestos sirve para contrarrestar la tendencia tomar decisiones prematuras, como se mencionó anteriormente. Como indica el reporte de la ABA: 7 Éste último punto demuestra porque el desarrollo judicial activo de la evidencia es problemático aun cuando el tomador de decisiones importante, el jurado, se mantienen pasivos. Los miembros del jurado por lo general quieren hacer lo correcto. Dado que ellos no pueden depender de jurados anteriores para que los asesoren de manera neutral, ellos son particularmente sensibles a cualquier indicación del juez respecto de la forma correcta de decidir sobre el juicio. Una solución al problema de la posible apariencia de prejuicio puede ser la exclusión del publico de la etapa del procedimiento en el que se recolectan los datos crudos, y que se presente públicamente sólo una versión desinfectada de los hechos. Esa no es la opinión del sistema jurídico de los Estados Unidos, que por lo general requiere que todos los procedimientos judiciales sean públicos. Además, esto no elimina el efecto de la apariencia de injusto que pueda tener en las partes, abogados, testigos o cualquier otra persona involucrada en un caso a puertas cerradas.

8 The [presentations and] arguments of counsel hold the case, as it were, in suspension between two opposing interpretations of it. While the proper classification of the case is thus kept unresolved, there is time to explore all of its peculiarities and nuances. (Las [presentaciones y] argumentos de los abogados sostienen el caso, como si estuviere, suspendido entre dos interpretaciones opuestas de él. Mientras que la clasificación correcta del caso se mantiene irresoluta, hay tiempo para explorar todas sus peculiaridades y matices.) Estructurando un choque adversarial Este efecto de suspensión se enfatiza mediante la estructura del juicio adversarial, que requiere que las presentaciones de las partes de pruebas y argumentos sean alternadas. Como será descrito en breve, cada segmento del juicio tiene su parte demandante y su parte defensora y la presentación de una sigue a la presentación de la otra. 8 Dentro de cada segmento del juicio, el examen directo de un testigo por el abogado que propuso dicha prueba es seguido inmediatamente por el examen de contra interrogación por el abogado de la parte contraria. El resultado de esta estructura de alternancia es que cualquier análisis de evidencia ofrecido por una parte que parezca atractivo estará seguido de un punto de vista que compite con el primero. El choque de puntos de vista compitiendo en el juicio se mantiene hasta la etapa de deliberación del jurado, ya que las instrucciones del jurado incluirán resúmenes que proveerán las partes sobre los motivos de discordia de cada una de ellas, primero del demandante y luego del acusado. Inmediatez del Choque de Pruebas y Argumentos Otro rasgo importante del juicio adversarial sirve para realzar y sostener el choque de pruebas. Este es la preferencia en general por evidencia y argumentos orales inmediatos, en vez de evidencia y argumentos escritos mediatos. Las reglas de la presentación de pruebas por lo general excluyen pruebas por escrito y versiones secundarias de observaciones de testigos como testimonio de oídas, de este modo requiriendo que la fuente original de la prueba se presente ante la corte y ofrezca su testimonio de manera personal en el juicio 9. Aunque el testimonio de oídas se excluye en gran medida porque no es tan confiable como las evidencias orales de primera mano, no es coincidencia que la evidencia contradictoria oral inmediata de primera mano cause un choque más agudo que evidencia contradictoria por escrito u otras pruebas secundarias. 10 Más aun, la falta de fiabilidad del testimonio de oídas está 8 Ver infra pp Ver tema de la ley de pruebas infra, pp JOHN MERRYMAN, THE CIVIL LAW TRADITION, 2D. ED. 114 (Stanford U. Press 1985). Debe de tomarse en cuenta que gran parte de la razón original para la oralidad de las pruebas en los juicios en el sistema de derecho común era que los jurados constantemente eran analfabetos y no podían leer pruebas por escrito.

9 directamente relacionada a la necesidad del choque adversarial de pruebas de primera mano. Se desconfía de él precisamente porque la persona que lo dijo no es sujeto de confrontación en forma de contra interrogación. 11 El hecho de que las partes por si solas presenten y examinen la evidencia también aumenta la inmediatez del choque de puntos de vista opuestos. Las preguntas a los testigos no son primero depuradas por un juez u otro oficial del estado, sino que se le presentan al testigo directamente por los abogados de las partes. En la mayoría de los casos, el choque más dramático de puntos de vista de primera mano contradictorios sobre la evidencia se da cuando después del examen directo de una de las partes por su propio abogado sigue el examen de contra interrogación de esa parte por el abogado de la parte contraria. El énfasis en inmediatez del juicio adversarial no se restringe al contenido de los testimonios orales, sino que también toma en consideración la forma en la que el deponente testifica. Se considera aceptable y es de esperarse que un investigador (juez o jurado) considere las claves no verbales con respecto a la credibilidad que el comportamiento de un testigo en el estrado pueda revelar. Esto no podría hacerse con pruebas por escrito. Este punto es enfatizado constantemente por las cortes de apelación. Aun con la ayuda de las transcripciones verbatim en apelación, las cortes de apelación se deferirán a la evaluación de la evidencia de la corte de primera instancia en reconocimiento de que el juez de primera instancia tuvo la oportunidad de observar los testimonios de primera mano y considerar la evidencia dentro del contexto del juicio en vivo, en vez de sobre un record frio de papel. 12 Audiencia Concentrada El choque de puntos de vista también se ve aumentado por el uso de un juicio continuo y concentrado. Todas las pruebas están listas y las personas necesarias para presentarlas y finalmente decidir el caso (jueces, partes, jurado, abogados y testigos) se encuentran reunidos juntos en un lugar. El juicio continúa de manera ininterrumpida hasta que se llegue a una decisión final del caso. Si el juicio fuera agendado de manera discontinua con audiencias dispersas durante varias semanas o meses, el choque se reduciría considerablemente. Agendar el juicio como una audiencia continua también es necesario para acomodar al jurado, quien se mantendría inquieto u olvidaría lo que hubiere oído si fuera llamado por pocas horas en días dispersos durante un lapso de varias semanas. Pero usualmente también los juicios que son solo ante un juez son agendados de manera continua. Los jueces decidiendo casos sin jurado constantemente mencionan cómo la naturaleza continua del juicio y otros rasgos del sistema adversarial los ayuda a mantener una mente abierta durante todo el juicio. De hecho, de manera consistente con la teoría 11 Ver infra p Gasperini vs. Center for Humanities, 518 U.S. 415, 421 (1996). El limitado ámbito de apelar la reconsideración de hechos en los E.U. será tratado en el Capitulo V, pp

10 acusatoria, muchos jueces, después de conocer que el caso se les asignará a ellos sin jurado, se esfuerzan en conocer lo menos posible del caso para evitar prejuzgar y para poder obtener los mayores beneficios del choque de las presentaciones contradictorias de las partes Estructurando el Juicio para Asegurar la Equidad de Oportunidades Contradictorias Igualdad de armas forenses Es inherente a la noción de presentación de las partes que las oportunidades de las partes para presentar pruebas y persuadir al tomador de decisiones deben de ser iguales. Tal igualdad de armas forenses como se le ha nombrado, es fundamental para la teoría contradictoria. Se aplica en casos tanto penales como civiles en la tradición Anglo-Americana. Por lo tanto, el ministerio público y la defensa en un caso penal se enfrentan a iguales limitaciones en la presentación de pruebas y argumentos. EL ministerio público se sienta en el mismo tipo de mesa y al mismo nivel que la defensa y utiliza el mismo tipo de ropa ordinaria como el abogado defensor. Cualquier prerrogativa que el ministerio público pueda tener afuera de la corte desaparece cuando el ministerio público comparece ante la corte en un juicio penal. 14 Reglas Procesales Detalladas, Administradas de Manera Aislada Hemos discutido como las reglas de las pruebas y del procedimiento del juicio sirven para crear, aumentar y sostener el choque de evidencias y argumentos opuestos. Aquí debemos de tomar en cuenta como la naturaleza de estas reglas y la forma en la que son administradas sirve para promover igualdad de oportunidades en el sistema adversarial. Primero, las reglas procesales y de presentación de pruebas aplicables en el juicio adversarial se encuentran detallas y son relativamente rígidas 15. Mientras más detalladas y rígidas son estas reglas, existe menor discreción judicial para limitar qué pruebas pueden presentar las partes and 13 En un sistema de juicios concentrados y continuos, el abogado debe preparar sus casos de manera complete y exhaustiva antes de que inicie el juicio, dado que solo podrán hacer correcciones limitadas a medio juicio. 14 En los casos civiles, ambas partes tienen igual acceso y medios para investigar y preparar el caso para juicio. En casos penales, el ministerio público tiene a su disposición los recursos investigadores de la policía para preparar el caso, con los cuales la defensa no cuenta. No obstante, otros factores compensan por esta falta de equilibrio. Primero, la defensa tiene el derecho procesal coactivo para emplazar a cualquier testigo que quiera quien tenga un testimonio relevante (incluyendo a la víctima, miembros de las fuerzas policiacas o cualquier persona del territorio del ministerio publico), pero el ministerio publico no puede obligar al acusado a testificar o siquiera a contestar preguntas de manera informal por el privilegio en contra de la autoincriminación protegido por la Constitución. Segundo, la Constitución requiere que el ministerio publico revele todas las pruebas inculpatorias que la policía pueda descubrir a la defensa. Finalmente, el acusado es libre de utilizar los servicios de detectives privados, y muchos defensores públicos de oficio (que representan a acusados que no pueden pagar a un abogado) tienen investigadores privados entre su personal. Ver de manera general el Capítulo VIII para el tema de los derechos de los acusados en los procesos penales. 15 El contenido de las reglas de las pruebas se trata en infra pp

11 cómo pueden presentarlas. Segundo, estas reglas procesales y de pruebas son administradas de manera aislada y episódica, sin relacionarlas al contexto general del caso. Esto es en parte porque las reglas son detalladas y especificas y en parte por la forma tradicional de entender el rol judicial. También es cuestión de necesidad. Dado que las partes son las responsables de desarrollar los hechos del juicio, los jueces del juicio normalmente solo tiene una idea muy básica de cuáles son los hechos del caso. Dicho velo de ignorancia también crea una necesidad real de que el juez sólo resuelva de manera aislada. 16 Este punto final de reducir la discreción judicial en el control sobre qué pruebas pueden ser presentadas completa el circulo, regresándonos al primer punto discutido sobre la teoría contradictoria. La razón por la que se busca limitar la discreción judicial es para reducir la posibilidad de que el juez utilice una teoría prematura acerca de los meritos del caso para decidir qué evidencia podría ser presentada posteriormente, de ese modo manipulando la dirección de la búsqueda de pruebas. Como se menciono anteriormente, este es el peligro más grave de cuando los jueces actúan de forma activa en la investigación de pruebas. 17 Consistentemente con esta teoría, los mejores jueces procesales en los E.E.U.U. no son aquellos que tienen el más completo entendimiento de los hechos del caso. Los mejores jueces son aquellos que mejor conocen las reglas que regulan las pruebas y el procedimiento, y aquellos que administran dichas reglas de manera igualitaria sin tomar en cuenta qué parte parece tener más derecho en un caso. Los abogados procesales en los Estados Unidos constantemente se refieren favorablemente a los jueces que emiten resoluciones sobre cada objeción en un juicio independientemente del equilibrio relativo de pruebas en el caso. Por lo tanto, el trabajo de un juez en un juicio con jurado se puede comparar al trabajo de un árbitro en un partido de futbol, cuyo trabajo es aplicar las reglas para asegurarse de que las partes compitan de manera justa y regresando al primer punto de la teoría contradictoriadefinitivamente no patear la pelota. 18 B. Jurado Es posible contra con un sistema adversarial sin jurado y tener jurado en sistemas no adversariales. Sin embargo, el jurado encaja bien en un sistema adversarial porque es el tomador de decisiones pasivo por excelencia. Todo lo que hace el jurado es asimilar las pruebas y decidir el caso. No tiene conocimientos de los hechos del caso y no tiene derecho 16 Ni el juez o el jurado tienen un resumen integral o expediente de todos los hechos del caso antes de que empiece el juicio. 17 Ver supra p Un trabajo comparado excelente explora, entre otras cosas, las conexiones entre el litigio adversarial y actitudes más generales sobre los propósitos y funciones del sistema legal. Ver MIRJAN R. DAMASKA, EVIDENCE LAW ADRIFT (Yale U. Press 1997).

12 a hacer preguntas, llamar a testigos, o dirigir el estudio de las pruebas de cualquier otro modo. Antes de proceder en la siguiente sección a una descripción detallada del jurado en un juicio adversarial, debemos de estudiar la institución del jurado de una forma más general. 1. Algo de Historia y Comentarios Comparativos Historia Los orígenes históricos del jurado son poco claros y, de cualquier forma, no se necesita toda la historia para comprender la institución actual. 19 Muchos creen que los orígenes del jurado se dieron en Francia, cuando se llevaron a cabo algunos juicios con jurado durante el reinado de Louis de Pious, alrededor de 829 A.D. Los Normandos importaron la figura del jurado a Inglaterra después de la invasión de 1066 y se estableció de manera definitiva como parte del procedimiento legal Inglés alrededor del siglo doce, probablemente como reacción al declive de las formas procesales medievales, como los juicios mediante batalla, juicios de Dios y apuestas. 20 Para los 1400s, las características modernas del jurado como un tomador de decisiones pasivo e imparcial fueron establecidas. En 1670, se estableció el jurado como una institución independiente del rey y de los jueces del rey, cuando en el Caso Bushe 21 l se consideró que el jurado no podría ser multado o encarcelado por absolver a un acusado. La ultima característica del jurado moderno la necesidad de resolver el caso basándose únicamente en las pruebas presentadas en juicio y no en conocimientos extrajudiciales se estableció en los 1700s. La institución del jurado fue exportada a los Estados Unidos por los colonizadores ingleses y ha sido una parte fundamental de la teoría del derecho desde entonces, a pesar de que en Inglaterra esta figura ha declinado en años recientes. EL derecho a un juicio con jurado es una garantía establecida en la Enmienda séptima de la Constitución para casos civiles, y en el Articulo III y Enmienda sexta para casos penales 22. A. Una Perspectiva Comparada En algún momento en la historia de Europa, inspirada por la Revolución Francesa, existieron jurados en muchos países de tradición de derecho civil. Hoy en día, en gran medida esta figura ha desaparecido en la mayoría de estos 19 Para profundizar mas en la historia del jurado, ver Stephen Yeazell, The New Jury and Ancient Jury Conflict, 1990 U.CHI.LEGAL FORUM 87 and THOMAS GREEN, VEREDICT ACCORDING TO CONSCIENCE: PERSPECTIVES ON THE ENGLISH CRIMINAL JURY TRIAL, (U. Chicago Press 1985). Para una historia corta popular sobre el jurado en Inglaterra y Estados Unidos, ver JOHN GUINTHER, THE JURY IN AMERICA 1-35 (Facts on File, N.Y. 1988). 20 Ver THEODORE F. T. PLUCKNETT, A CONCISE HISTORY OF THE COMMON LAW (1956) y WILLIAM S. HOLDSWOVTH, I A HISTORY OF ENGLISH LAW (1956). Ver tambien Stephen A. Landsman, The Civil Jury in America: Scenes from an Unappreciated History, 44 HASTINGS L.J. 579, (1993) Eng. Rep (1670). Los hechos que llevaron a esta decisión en el Caso Bushel se narran en Gunther, supra nota 29, en El alcance preciso del derecho constitucional de un juicio con jurado se encuentra en el Capítulo VII, pp , para casos civiles y en el Capítulo VIII, p. 229, para casos penales.

13 países, excepto por el resurgimiento reciente en Rusia y España 23. Pero aun en los países civilistas, la participación de personas comunes para decidir los casos es muy común. En Francia y Austria, un tipo de juicio con jurado se permite en algunos casos penales y en Alemania, hay cortes mixtas que donde se siguen las leyes pero los casos son juzgados por personas no expertas en derecho que actúan como jueces. De alguna manera, paralelo a las políticas por las cuales se crearon los jurados en la tradición Anglo-Americana, el uso de personas comunes como jueces en esos países es diseñado para incrementar la diversidad de puntos de vista en la resolución de los casos, para propagar la imponente responsabilidad del tomador de decisiones, y para traer al sistema legal un sentido común de justicia. Sin embargo, en pocos sistemas el grado de independencia de la gente común que actúa como tomador de decisiones es tan grande como en la tradición Anglo-Americana El número de gente común que actúa como jueces en el Continente es menor y normalmente es gente que pasa por una revisión antes de poder realizar dicha función, en vez de ser elegidos al azar de entre toda la población. Casi tan importante es mencionar, que estas personas deliberan junto con el juez quien tiene una educación legal y deben, junto con el juez profesional, justificar su decisión por escrito 24. En contraste, el jurado en el sistema Anglo-Americano consta de 12 personas, escogidos al azar para un caso en específico, delibera sin el juez, en secreto y por lo general no necesita justificar su decisión La División del Trabajo Entre Juez y Jurado Hechos vs. División de la Ley A pesar de la considerable independencia, el jurado en el derecho común no tiene el derecho a decidir todas las cuestiones en un caso. En general, el juez decide las cuestiones de ley y el jurado resuelve las cuestiones de hechos. Aun en cuestiones de hechos, el jurado no es libre de llegar a la conclusión que quiera. Excepto por los veredictos de absolución (no culpable) en casos penales, el juez del proceso o una corte de apelación tienen el poder de dejar de lado el veredicto si no hay evidencia sustancial que lo sostenga 26. Este poder del juez del proceso no es una excepción a la regla general de que el juez solo determina las cuestiones de ley. La pregunta de si existen 23 Stephen C. Thaman, The Resurrection of Trial by Jury in Russia, 32 STANDFORD J. INT L LAW 61 (1995) y Stephen C. Thaman, Spain Returns to Trial by Jury, 21 HASTINGS INT L && COMP. L. REV. 241 (1998). 24 Por ejemplo, en Alemania los jueces formados por gente común son mas profesionales que los jurados ya que son elegidos por términos de un año por la legislatura local y deben de ser los más adecuados en términos de honorabilidad y buen juicio. También deliberan con los jueces profesionales. No es sorpresa que el grado de desacuerdo con los jueces profesionales es muy bajo, cerca del 4.1% Ver Gerhard Casper y Hans Zaisel, Lay Judges in German Criminal Courts, 1 J. LEGAL STUDIES 138 (1972). 25 Un jurado actual de independencia similar es el jurado ruso. Ver infra nota Ver tema infra, p. 107

14 suficientes pruebas sustanciales para apoyar las cuestiones de hechos que encontró el jurado, se considera cuestión de derecho. Dicho de otra forma, la pregunta de si hay suficientes pruebas para que el jurado decida una pregunta de hechos es en si una pregunta de derecho para el juez. A veces es difícil diferenciar cuales son las cuestiones de hechos y cuales las de derecho. Por lo tanto surgen cuestiones llamadas mezcla hechos-derecho. En juicios con jurado, las preguntas mezcladas más comunes son temas de aplicación de la ley - cuando un estándar legal debe de ser aplicado a los hechos del caso. Por ejemplo, la pregunta de qué tan rápido estaba manejando el acusado en el momento en el que ocurrió el accidente es completamente una cuestión de hechos, claramente apropiada para que el jurado decida. Es una cuestión de mezcla de hechos-derecho si el jurado piensa que el hecho de que el acusado estuviera manejando a cierta velocidad en determinado camino y bajo ciertas condiciones meteorológicas se considera negligencia, y por lo tanto el demandante tiene derecho a obtener un pago. A los miembros del jurado normalmente se les permite decidir cuestiones de aplicación de la ley y seguramente se les permitiría decidir la pregunta de negligencia anterior. Si la pregunta de aplicación de la ley es del tipo de preguntas que requieren una aplicación uniforme de la ley, como aplicar una disposición estándar de un contrato para determinar si hubo incumplimiento del contrato, lo más seguro es que se le considere una cuestión de derecho. Por otra parte, si las disposiciones del contrato son tales que cualquier persona las puede aplicar, entonces se permitirá que el jurado decida la cuestión. 27 Anulación del Jurado A los miembros del jurado moderno se les dice que deben de aceptar la ley como se las da el juez, que deben de determinar cuáles son los hechos relevantes, aplicar la ley a esos hechos y de esa manera, decidir el caso. Generalmente, un veredicto que no concuerde con la ley, será revocado por el juez del proceso. Sin embargo, en los casos penales en los que el jurado absuelve al acusado, no se admiten reconsideraciones en apelación ni la utilización de algún otro recurso. Lo que significa que 27 Ver Nunez vs. Superior Oil Co., 572 F. 2d 1119 (5 th Cir. 1978) (para estudiar más a fondo la distinción entre hecho-derecho y permitir que un jurado decida si la disposición de un contrato que se excusa del incumplimiento en el pago de regalías, si ese incumplimiento se justificaba si incluía un error en los documentos); City of Monterey vs. Del Monte Dunes at Monterey, Ltd., 526 U.S. 687 (1999) (cuestión de si la decisión de la ciudad de rechazar un plan de desarrollo en particular que contenía una relación razonable con sus justificaciones se había sometido correctamente al jurado dado que la pregunta era esencialmente un acto de la naturaleza). Puede haber límites constitucionales en cuanto a que cuestiones mixtas puede resolver un jurado. Ver United States vs. Gaudin, 515 U.S. 506 (1995) (invirtiendo una condena por hacer declaraciones falsas en la solicitud de un préstamo, en la base de que privaba al acusado de su derecho a un juicio con jurado cuando el juez en vez del jurado decidió si las declaraciones eran materiales ). Pero ver Markman vs. Westview Instruments, Inc., 517 U.S. 370 (1996) (significado de la palabra inventario en un reclamo de patentes era en parte una cuestión de derecho para el juez dado que se necesitaba consistencia.)

15 ésta es una de las situaciones en las que el jurado tiene el poder de anulación el poder de absolver a un acusado penal aún cuando haya evidencia clara en su contra. A veces los miembros del jurado absuelven a alguien en esta situación porque no creen la evidencia. Pero cuando el jurado absuelve de frente a evidencia contundente de culpabilidad, lo hace porque está en desacuerdo con la ley o su aplicación particular en ese caso. Cuando hace esto, el jurado está juzgando la ley al mismo tiempo que juzga los hechos, rehusándose a aplicar la ley, la esta anulando hasta cierto alcance. Hay pruebas importantes que indican que con el jurado del siglo 18 los Constituyentes tenían en mente este derecho de no solo juzgar los hechos, sino también la ley. 28 Sine embargo, hoy en día se cree que esto no es correcto 29. La razón por la cual una absolución no puede ser hecha a un lado y un nuevo juicio ordenado es por la protección Constitucional que tiene el principio de no dos veces por la misma causa, que previene que cualquier acusado sea enjuiciado dos veces por el mismo delito 30. Pero este principio no le confiere per se algún poder de anulación al jurado. Por lo tanto, se dice hoy en día que el jurado tiene el poder de facto de anular, pero no tiene el poder legal de hacerlo. En consecuencia, ni el juez ni el abogado defensor pueden informar al jurado de este poder. En la mayoría de las jurisdicciones, el juez les explica al jurado que se consideraría una violación de su juramento como miembro del jurado ignorar las instrucciones de la corte y, si encuentran del análisis de las pruebas que el acusado cometió la ofensa de la cual se le acusa, entonces deben de declararlo culpable sin importar sus sentimientos personales. 31 No hay estadísticas de qué tan frecuente es que se presente una absolución de jurado, ni podría haber, dado que al jurado no se le pide que de razones de su veredicto y la pregunta de si las pruebas eran lo suficientemente convincentes es una cuestión de opinión. Cuando lo que parece una anulación sucede, normalmente atrae gran atención de los medios, y esto hace que parezca que la frecuencia es mayor de lo que realmente es. Las 28 Ver Cargo del Chief Justice John Jay al jurado en el caso Gerogia vs. Brailsford, 3 U.S. (3 Dall.) 1,4 (1794) y una opinión en contrario en Sparf vs. United States, 156 U.S. 51 (1895). Ver Alan Schelflin y Jon Van Dyke, Jury Nullification: The Contours of a Controversy, 43 LAW & CONTEMP. PROBS. 51 (1980). 29 Sparf, supra. 30 Ver Capítulo VII, pp En United States vs. Krzyke, 836 F. 2d 1013, 1021 (6 th Cir. 1988), el jurado específicamente le solicito al juez que les explicara la anulacion. La decisión del juez de no ser sincero en la respuesta se llevo a la corte de apelación. Para diferentes puntos de vista en cuando a decirle al jurado sobre su poder de anulación, ver David C. Brody, Sparf and Dougherty Revisited: Why the Court Should Instruct the Jury of Its Nullification Right, 33 AM. CRIM. L. REV. 89 (1995) y Jack B. Weinstein, Considering Jury Nullification : When May or Should a Jury Reject the Law and Do Justice, 30 AM. CRIM. L. REV. 239 (1993). Un artículo reciente recolecta fuentes de anulación y discute dos formas importantes en las que el juez pelea en contra de la anulación: manteniendo anuladores potenciales fuera del jurado y no informando al jurado sobre la posibilidad de anulación. Ver Nancy J. King, Silencing Nullification Advocacy Inside the Jury Room and Outside the Courtroom, 65 U. CHI.L. REV (1998). Ver tambien Darryl K. Brown, Jury Nullification Within the Rule of Law, 81 MINN. L. REV (1997).

16 instrucciones que normalmente reciben los miembros del jurado tienden a asegurar que la anulación solo ocurrirá en pocos casos que sean radicales. 32 En casos civiles, el jurado es sujeto a mayor control del juez y muchas veces debe de dar razones de su veredicto mediante el uso de la forma veredicto especial o contestando preguntas sobre las razones de su decisión. 33 Sin embargo, el jurado también puede expresar su resentimiento hacia una regla jurídica usando su poder amplio para determinar las cuestiones de hechos que se están refutando. De hecho, el jurado puede afectar el desarrollo de ley si constantemente y en un periodo prolongado de tiempo decidir sobre los hechos materia de controversia de cierta forma solo para evitar una sentencia injusta. Por ejemplo, en Hoffman vs. Jones, el caso de Florida que cambio la ley del estado de negligencia contributiva a negligencia comparada, la corte apoyo la decisión del jurado en parte al observar lo que dijo un académico respecto de que hay something basically wrong with a rule of law that is so contrary to the settled convictions of the lay community that laymen will almost always refuse to enforce it, even when solemnly told to do so by a judge whose instructions they have sworn to follow 34 (algo básicamente erróneo con el estado de derecho que es tan contrario a las convicciones de la comunidad que la gente común casi siempre se reúsa a aplicarlo, aun cuando un juez cuyas instrucciones ellos han jurado obedecer, solemnemente les haya pedido que así lo hicieren). 3. Características de un Jurado Moderno Panel de Miembros del Jurado y Exención del Servicio de Jurado La fuente tradicional del panel de jurados o jury venire - el grupo de posibles miembros del jurado de entre los cuales se escoge al jurado- ha sido lista electoral 35. Sin embargo, por lo general menos del 50% de la población de los Estados Unidos vota en las elecciones, por lo que la mayoría de las jurisdicciones usan una combinación de lista electoral y la lista de licencias para manejar. En un país que depende tanto de los automóviles, la lista de licencias para manejar probablemente incluye a más del 95% de los adultos. Sin importar qué lista sea utilizada para el panel, el jurado es seleccionado al azar. 32 El jurado Ruso entre 1864 y 1917 constantemente ejercía su poder de anulación para absolver a los revolucionarios. Ver SAMUEL KUCHEROV, LAW AND LAWYERS UNDER THE LAST THREE TSARS (Frederick A. Praeger, N.Y. 1953). EL poder de anulación se retuvo y ahora se les explica explícitamente a los jurados. En la ley hay tres preguntas que debe de responder el jurado, si: (1) se probó que los hechos de los que se le acusa pasaron; (2) se comprobó que el acusado cometió dichos actos: [y] (3) si el acusado es culpable por cometer dichos actos. Art. 449, Código de Procedimientos Penales de la Federación Rusa. 33 Ver infra p Ver Hoffman vs. Jones, Appendix p. A7 35 venire viene del nombre original de la orden judicial mediante la cual el sheriff convocaba a los jurados. Se llamaba venire facias, que significa literalmente que tu vengas a la causa.

17 Tradicionalmente profesionistas importantes y otras personas cuyos servicios se consideran valiosos para la sociedad, como los médicos, están exentos del servicio de miembros del jurado. La ley federal exenta de servicio de jurado en las cortes federales a los empleados de la policía y departamento de bomberos y a todos los funcionarios públicos 36. A los abogados también se les exenta del servicio de jurado, por lo general, con la teoría de que su conocimiento del derecho puede tener un efecto perjudicial en las deliberaciones del jurado. Sin embargo, la tendencia en años recientes ha sido abolir todas las exenciones de servicio de jurado, incluyendo las exenciones a los abogados e inclusive a los jueces. Actualmente, 27 estados no contemplan exenciones basadas en la profesión de los posibles miembros del jurado y siete mas solo tienen limitadas exenciones 37. La idea es que el derecho de cualquier ciudadano a tener un jurado representativo para decisiones de casos de la corte está por encima de cualquier interés social y que las cargas y los beneficios de educación cívica del servicio de jurado deben de ser tan ampliamente compartidas como sea posible. La preocupación de que los abogados pueden causar problemas como miembros del jurado se considera exagerada, ya que la tarea más importante del jurado es decidir cuestiones de hechos, una tarea para la cual la capacitación en derecho es irrelevante y, algunos argumentan, es un detrimento. 38 Evitando el Servicio de Jurado El servicio de jurado es obligatorio para todos los que son llamados a servir, pero por lo general, a la gente en promedio no se le presenta esta obligación constantemente. La frecuencia del servicio varía dependiendo del área del país, pero para un elector registrado, servir más de una vez en diez años es inusual en la mayoría de las partes y muchas personas nunca son llamadas a servir como jurado. Para el caso medio, el servicio de ser jurado no es tan oneroso y mucha gente dice que considera interesante llevar a cabo la función de servicio de jurado. También, el sistema de un día, un juicio, el cual se utiliza en el 40% de los estados, ha hecho que este servicio sea menos oneroso. Bajo este sistema, el jurado se encuentra en el panel de miembros del jurado solo por un día. Si se les escoge para el juicio, sirven en el juicio hasta que ese concluya, pero si no, no necesitan regresar. Pero algunas personas por una u otra razón tratan de evitar servir como miembros del jurado. La falta de cumplimiento con una orden de servicio de jurado es un desacato a la corte y es castigable con multa o encarcelamiento. Una posible declaración de incapacidad sería verificada por el juez con algo de incredibilidad si no se puede ofrecer alguna causa concreta. Sin embargo, una obvia falta de cooperación por algún jurado podría U.S.C.A (b)(5). 37 Fuente: Centro de Estudios del Jurado, Centro Nacional para Cortes Estatales (1993). La condena por un delito grave sigue siendo una inhabilitación universal (para ser miembro de un jurado). Ver ABA STANDARDS RELATING JUROR USE AND MANAGEMENT, Parte A, Standard En un caso conocido por el autor, un Juez de una Corte de Circuito del estado de Michigan sirvió como jurado en un caso penal. No se reportaron problemas.

18 causar que uno de los abogados (fiscal o defensor) lo destituyera de su función de jurado mediante una recusación sin causa. Los miembros del jurado pueden ser dispensados por carga excesiva o extrema inconveniencia 39. Nivel de Educación de los Miembros del Jurado Más allá de la habilidad de leer y escribir en inglés, no hay requisitos educativos para ser jurado. Es común que un profesor con Doctorado este sentado junto a alguien que no termino la preparatoria. Los votos de cada jurado tienen el mismo valor, aunque el profesor podría ser más persuasivo con otros miembros del jurado durante la deliberación. Por la falta de requisitos educativos, ha habido preocupación sobre la posibilidad de que algunos miembros del jurado que no entiendan casos complejos. Se ha alegado que hay algunos casos que son imposibles de entender sin importar quién sea miembro del jurado, y las Cortes Federales de Apelación están divididas en establecer si debe de haber excepciones complicadas al derecho constitucional a tener un jurado compuesto e civiles en un juicio en cortes federales. 40 Jurados de cintas azules, jurados compuestos únicamente por personas que hayan terminado una carrera universitaria, por ejemplo, sería una posibilidad, pero esto ha causado controversia y dudas constitucionales 41. Otra sugerencia es incrementar el monto a pagar a los miembros del jurado (y cobrárselo a los litigantes) para atraer a personas más educadas a la función de jurado 42. Sin embargo, muchos creen que la verdadera capacidad del jurado para ser precisos en la determinación de los hechos todavía no ha sido completamente cubierta. Ellos señalan que muchos procedimientos tradicionales con jurado son inconsistentes con la teoría moderna sobre aprendizaje. Un ejemplo es el procedimiento para instruir a los miembros del jurado. Al jurado normalmente se le dan instrucciones sobre la ley que deben de aplicar en el caso solo al final del juicio. El resultado es que ellos escuchan las pruebas durante el juicio sin saber que parte de estas son importantes para decidir el caso y que partes no. Y luego, U.S.C.A (b)(5) (aplicable al servicio de jurado federal). 40 Comparar United States Financial Security Litigation, 609 F. 2d 411 (9 th Cir. 1979) (no hay una excepción de complejidad al derecho de un juicio con jurado en casos complejos de seguridad) con In Re Japanese Electric Products Antitrust Litigation, 631 F. 2d 1069, (3d Cir. 1980) (se denegó la petición de tener un juicio con jurado ya que era un caso de antimonopolios complicado en donde existían millones de documentos y el jurado también tendría que analizar las condiciones del mercado japonés y las practicas de negocios en Japón al menos durante un periodo de 30 años y hacer una comparación de precios de muchos productos electrónicos). Estos casos y la habilidad en general de los jurados para entender casos complejos se analizan en SAUL M. KASSIN y LAWRENCE S. WRIGHTSMAN, THE AMERICAN JURY ON TRIAL: PSYCHOLOGICAL PERSPECTIVES (Hemisphere Publishing, N.Y. 1988). 41 Una reseña de las propuestas y discusiones en general sobre el potencial constitucional y otras objeciones se encuentra en Rita Sutton, A more Rational Approach to Complex Civil Litigation in the Federal Courts: The Special Jury, 1990 U. CHI. LEGAL FORUM Para aligerar la carga financiera del servicio de jurado, Rusia provee que los jurados deben de recibir el equivalente al 75% del sueldo del juez.

19 cuando finalmente se les instruye, normalmente el juez le lee las instrucciones al jurado en vez de entregarles una copia escrita. En años recientes se ha llevado a cabo un gran esfuerzo para conducir investigación psicológica en los efectos del procedimiento de juicios con jurado ya que se busca cambiar cualquier procedimiento que intervenga con el proceso de comprensión 43. Pago al Jurado Los miembros delo jurado reciben un pago por su servicio en la corte, pero no es una cantidad que los haría ricos. Actualmente en el sistema de cortes federales, se les paga $40 USDLLS a los jurados por cada día, pero en algunos estados se les paga tan poco como $5 USDLLS por día. Si durante el tiempo que sirven como miembros del jurado siguen recibiendo un sueldo de su empleador varia. Todos los empleados del gobierno reciben su pago normal. Algunos estados exigen a los empleadores privados que continúen con el pago regular de salarios o el pago de una porción del salario a los jurados durante cierto número de días de servicio como jurados 44. En estados en donde no existe este requisito, la cuestión de si el empleador paga esos sidas depende del acuerdo entre empleado y empleador. Cuando los empleados están sindicalizados, por lo general el contrato colectivo de trabajo exige que continúe el pago del salario mientras los empleados se encuentran sirviendo como jurados por al menos un periodo establecido de tiempo. Para los empleados que no cuentan con ninguna protección o para las personas que son dueñas de su propi0o negocio, el servicio de jurado en un juicio que se alarga por semanas o meses puede resultarles económicamente muy costoso. Sin embargo, las estadísticas indican que solo el 25% de todos los juicios en cortes federales duran más de una semana, y que solo el 0.6% dura más de 30 días. Más aun, la posibilidad de serias consecuencias financieras constituye una carga excesiva que podría dispensar a una persona del servicio de jurado. Evitando Influencias que Prejuicien Cuando el jurado se encuentra involucrado en un caso por lo general no está asilado (segregado del publico) excepto cuando se encuentran atendiendo el juicio. Por lo general se les permite regresara a sus casas al final del día con la advertencia de que no deben de hablar con nadie acerca del juicio. Pero los jueces en un juicio tienen la discreción de ordenar cualquier procedimiento necesario para resguardar el juicio del efecto de la publicidad. En casos famosos, el jurado puede ser aislado en un hotel durante el juicio (o al menos, durante la etapa de deliberación), se puede 43 Para una excelente colección de dichos cambios y los cambios propuestos, los argumentos a favor y en contra y la literatura relevante, ver G. THOMAS MUNSTERMAN, PAULA L. HANNAFORD y G. MARC WHITEHEAD, EDS, JURY TRIAL INNOVATIONS (National Center for State Courts, Washington, D.C. 1997). 44 Ver e.g., Conn. Gen. Stat (requiere que los empleadores paguen a sus empleados salarios regulares durante los primeros 5 días de servicio como miembro del jurado) y Mass. Gen. Laws Ann. Ch. 234A 48 (1986) (primeros 3 días). Ver también Dean vs. Goldsen Times, 412 U.S. 543 (1973) (manteniendo dichas leyes constitucionales). También hay penas para los empleadores que despidan a los empleados por haber asistido al servicio de jurados. Ver 28 U.S.CA y ROTHESTEIN ET AL., HORNBROOK ON EMPLOYMENT LAW 4.31 (West 1994) (leyes similares en todos los estados excepto Montana).

20 censurar su acceso a periódicos y televisión y podrán ser transportados del hotel a la corte y de regreso en camionetas con las ventanas clausuradas para prevenir que puedan ver periódicos en puestos de periódicos o pancartas de protesta. La publicidad antes del juicio también puede hacer que sea muy complicado encontrar a un jurado que no haya escuchado sobre los hechos del caso y formado alguna opinión al respecto. No es motivo de descalificación que el jurado haya escuchado o leído sobre el caso. Solo si ya han formado una opinión al respecto que cause que sea imposible para ellos conducirse de manera imparcial en el juicio, serán rechazados. 45 C. El Juicio Adversarial con Jurado y el Rol del Abogado en Este Ahora estudiaremos una descripción relativamente detallada de las etapas de un juicio adversarial normal, prestando especial atención a las responsabilidades que tienen los abogados de las partes cuando presentan y argumentan el caso 46. Juicios con Jurado del orden civil vs. del orden penal La mayoría de los ejemplos usados para ilustrar las descripciones subsecuentes son casos penales. Sin embargo, hay pequeñas diferencias entre procedimientos de juicios penales y procedimientos de juicios civiles que llamarían la atención de cualquier observador común. La única diferencia obvia seria que en los juicios penales, a la parte demandante se le llama el fiscal (o el gobierno ) y el abogado que aparece en ese lado es un empleado del gobierno en vez de ser una parte privada. Otras diferencias entre los juicios civiles y penales que no son inmediatamente obvias son: (1) en los casos penales los estándares de las pruebas son más estrictos, (2) los acusados penales no pueden ser obligados a tomar el estrado o testificar en su contra de cualquier otra forma, y (3) en casos penales, no se pueden apelar las decisiones del jurado de absolver al acusado. 47 Procedimiento de un Juicio sin jurado Llamado como bench trial o juicio de la corte, este sigue esencialmente el procedimiento que a grandes trazos se ha explicado para el caso de los juicios con jurado. Las diferencias principales son que los pasos de los que se ocupa 45 Ver THOMAS R. MURPHY, GENERVA KAY LOVELAND Y G. THOMAS MUNSTERMAN, A MANUAL FOR MANAGING NOTORIOUS CASES (National Center for State Courts. Washington, D.C. 1993). 46 Para mas información de esta y otras técnicas que utilizan los abogados en los juicios, ver STEVEN LUBET, MODERN TRIAL ADVOCACY: ANALYSIS AND PRACTICE, 2D ED. (Nat l. Inst. for Trial Advocacy 1997); JAMES W. JEANS, TRIAL ADVOCACY, 2D. ED. (West 1993); RONALD CARLSON y EDWARD IMWINKELREID, DYNAMICS OF TRIAL PRACTICE, 2D. ED. (West 1995, 1997); THOMAS MAUET, FUNDAMENTALS OF TRIAL TECHNIQUES, 3D. ED. (Aspen 1997); y ROGER HAYDOCK Y JOHN SONSTENG, TRIAL: THEORIES, TACTICS AND TECHNIQUES (West 1991). Para una visión general de las técnicas utilizadas en los juicios en Inglaterra, ver KEITH EVANS, ADVOCACY AT THE BAR (Blackstone Press Ltd. 1992), 47 Hay diferencias muy grandes entre las etapas preparatorias al juicio en los casos civiles y penales. Ver Capítulo VII, pp (casos civiles) y Capítulo VIII, pp (casos penales).

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