NOVEDADES DE DERECHO LABORAL

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1 NOVEDADES DE DERECHO LABORAL Presentamos, a continuación, algunas novedades en materia laboral que consideramos de su interés: COMENTARIOS DEL COMITÉ CONSULTIVO EMPRESARIAL E INDUSTRIAL DE LA OCDE BIAC EN LAS CONSULTAS REALIZADAS POR EL GRUPO DE EMPLEO DE LA OCDE El 13 y 16 de abril del presente año se llevaron a cabo las reuniones del Grupo de Empleo de la OCDE, para analizar la expedición de su próximo informe sobre empleo, junto con los grupos consultivos de trabajadores - TUAC 1 y empresarios BIAC 2 (en el que participa la Vicepresidencia Jurídica de la ANDI). Destacamos los comentarios más relevantes del Comité Asesor Empresarial BIAC: Frente a las normas sobre salario mínimo: Se expresó la diversidad en la forma de definir los salarios entre los diferentes países analizados, por lo cual, una generalización a ese respecto resulta muy difícil. Se tuvieron en cuenta, entre otros, diferencias culturales y orientaciones políticas. Según el comité asesor, en algunas ocasiones las organizaciones o representantes que participan en la determinación del salario carecen de la independencia o información necesaria. Al momento de hacer un análisis sobre el salario mínimo de un determinado país, deben ser tenidos en cuenta factores económicos, como la productividad de las empresas, de lo contrario, la sostenibilidad de las mismas se verá en dificultades, principalmente en el caso de la pequeña y mediana empresa. De otro lado, se producirá una barrera para la entrada al mercado laboral de trabajadores poco capacitados, acrecentando los niveles de informalidad. Si bien el BIAC está de acuerdo con la revisión periódica del salario mínimo, considera que hacerlo por razones puramente políticas puede llevar a ignorar las realidades económicas y sociales, poniendo en peligro el mercado laboral. 1 The Trade Union Advisory Committee. 2 Business & Industry Advisory Committee.

2 Para el Comité Empresarial, las políticas de incremento del salario mínimo no son por sí solas soluciones definitivas a los niveles de pobreza o desigualdad. Las mismas deben armonizarse con un sistema coherente de impuestos y beneficios públicos. Frente a las normas sobre trabajo no estandarizado y trabajo temporal: Las formas de contratación laboral no estandarizadas y el trabajo temporal no deben ser definidas como trabajos de baja calidad. Diversas formas de contratación bien diseñas y bien reguladas son importantes, tanto para las empresas que buscan flexibilizar sus medios de producción y adaptarse a las necesidades cambiantes del mercado laboral, como para los trabajadores que buscan conciliar la vida personal con la vida laboral, o aquellos que desean tener una primera experiencia laboral o salir de situaciones de desempleo prolongado. EL CONSEJO DE ESTADO RECUERDA QUE LAS RELACIONES DE COORDINACIÓN ENTRE CONTRATANTE Y CONTRATISTA Y EL CUMPLIMIENTO DE UNAS CONDICIONES POR PARTE DEL SEGUNDO, NO IMPLICAN SUBORDINACIÓN LABORAL. Según la Sección Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, en sentencia del 13 de noviembre de 2014, la coordinación de labores entre contratante y contratista implica el sometimiento del segundo a las condiciones necesarias para el desarrollo eficiente de la actividad encomendada, lo que incluye, entre otras, el cumplimiento de un horario, recibir instrucciones, y entregar reportes y resultados. La Sección recordó un pronunciamiento de la Sala Plena del Consejo de Estado del 18 de noviembre de 2003, Rad. IJ-0039: (...) si bien es cierto que la actividad del contratista puede ser igual a la de empleados de planta, no es menos evidente que ello puede deberse a que este personal no alcance para colmar la aspiración del servicio público; situación que hace imperiosa la contratación de personas ajenas a la entidad. Y si ello es así, resulta obvio que deben someterse a las pautas de ésta y a la forma como en ella se encuentran coordinadas las distintas actividades. Sería absurdo que contratistas encargados del aseo, que deben requerirse con urgencia durante la jornada ordinaria de trabajo de los empleados, laboren como ruedas sueltas y a horas en que no se les necesita. Y lo propio puede afirmarse respecto del servicio de cafetería, cuya prestación no puede adelantarse sino cuando se encuentra presente el personal de planta. En vez de una subordinación lo que surge es una actividad coordinada con el quehacer diario de la entidad, basada en las cláusulas contractuales. (Se resalta).

3 Según esta sentencia, para acreditar la existencia de la relación laboral, es necesario probar que el supuesto contratista se desempeñó en las mismas condiciones que cualquier otro servidor público y que las actividades realizadas no eran de coordinación entre las partes. SEGÚN LA SALA DE CASACIÓN LABORAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, LOS BENEFICIOS CONCEDIDOS POR MERA LIBERALIDAD DEL EMPLEADOR PUEDEN SER REVOCADOS POR ESTE DE MANERA UNILATERAL Y CON RESPETO DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: Esta posición fue reiterada por la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia en sentencia de febrero 11 de 2015, en la que afirmó que en el caso en estudio, los bonos por desempeño no hacían parte de la base salarial debido a que eran pagos extralegales no constitutivos de salario en los términos el artículo 128 del Código Sustantivo del Trabajo. De acuerdo con el fallo, esta clase de beneficios pueden ser modificados incrementados o reducidos en cualquier momento por el empleador. NUEVO ESTÁNDAR DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO La ISO es un nuevo estándar en material de Seguridad y Salud en el trabajo, actualmente en desarrollo, que tiene como objetivo reemplazar la OHSAS Una vez que la ISO sea aceptada como estándar oficial, las organizaciones que están certificadas bajo la ISO podrán aplicar para obtener la certificación ISO La decisión entre uno y otro certificado está usualmente basada en la política interna de la empresa o en los requerimientos de sus consumidores. En algunos países los esquemas de certificación para OHSAS podrán ser adaptados para la ISO La ANDI está en el proceso de recibir comentarios de nuestro Comité de Seguridad y Salud en el Trabajo sobre el proyecto de norma; comentarios que serán enviados a la Organización de Empleadores OIE, que participa en el proceso de estructuración de la nueva regulación.

4 FIRMADO ACUERDO LABORAL ENTRE EL GOBIERNO Y LOS SINDICATOS DE LAS ENTIDADES ESTATALES, EN EL MARCO DEL DECRETO 160 DE El pasado 12 de mayo se firmó el acuerdo laboral entre el Gobierno y los sindicatos de las entidades estatales en el marco del Decreto 160 de Según información del Ministerio, este acuerdo favorece alrededor de un millón de servidores públicos. El equipo negociador del Gobierno Nacional estuvo conformado por el Ministerio de Trabajo, el Departamento Administrativo de la Función Pública, el Ministerio de Hacienda y el Departamento Nacional de Planeación. Participaron las siguientes organizaciones sindicales: CUT, CGT, CTC, FECODE, UTRADEC, FENALTRASE, FECOTRASERVIPUBLICOS, UNETE y FENASER, con el acompañamiento de la ISP. Algunos de los acuerdos específicos alcanzados fueron los siguientes: 1. Plantas de empleo: el Gobierno, en coordinación con una subcomisión integrada por un representante de cada central y federación firmante del acuerdo, elaborará un cronograma para identificar las entidades de la Rama Ejecutiva del orden Nacional que presentan un número significativo de contratos de prestación de servicios o cualquier otra forma de contratación, con el fin de establecer si a través de ellos se vienen cumpliendo funciones con carácter permanente. 2. Se pactó un incremento salarial del 4.66% para el primer año y del IPC más un punto para el El pago de la bonificación que se pagaba al nivel central se extendió al nivel territorial con algunas excepciones progresivas. 4. El Gobierno Nacional, a través del Departamento Administrativo de la Función Pública y la ESAP, evaluará la creación de programas gratuitos de capacitación dirigidos a los servidores públicos, en temas transversales de la administración y el otorgamiento de becas para servidores públicos que ocupen empleos diferentes al nivel directivo. 5. El Ministerio del Trabajo desarrollará un programa especial de fortalecimiento del Archivo Sindical con capacitación especial a los funcionarios e implementación de aplicativos de sistemas. 6. Se suscribirá un gran Pacto por el Empleo Digno y Decente, en el que se convocarán a las diferentes ramas del poder público, órganos de control y las organizaciones sindicales. 7. Se acordó buscar alternativas para proponerle a la Comisión Nacional de Servicio Civil -CNSC una metodología de priorización de las entidades de la Rama Ejecutiva con mayores niveles de provisionalidad para estructurar los concursos. 8. El Gobierno Nacional se compromete a presentar e impulsar ante el Congreso de la República los proyectos de ley correspondientes a la ratificación de los Convenios 135, 149, 156 y 183 de la OIT. Los empleadores no hemos sido consultados sobre este punto.

5 9. Se acordó la vinculación directa de funcionarios del Estado, en concreto, contratistas del Sena, sobre lo cual se desconoce el valor. 10. Se establecerá un comité de seguimiento del acuerdo, con representantes de los firmantes, el cual operará desde la Subcomisión del Sector Público. El Acuerdo alcanzado tiene una vigencia hasta el 31 de diciembre de Esperamos que esta información les sea de utilidad. Cordial saludo, ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA Vicepresidente de Asuntos Jurídicos