Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho

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1 Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho

2 Juan José Prado Abogado (UBA). Participante en instituciones representativas de los abogados. Fue presidente de la Asociación de Abogados de Buenos Aires; conjuez de la Corte Suprema de Justicia de la Nación; consejero del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal; miembro del Jurado de Enjuiciamiento del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires; secretario de la APDH; y asesor del Inadi. Distinguido con Certificado Académico por parte del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Asesor del rectorado de la UBA. Director de Eudeba, profesor titular en el Ciclo Básico Común y en la Facultad de Ciencias Sociales (carrera Ciencias Políticas), en la Universidad Nacional de General Sarmiento (materia Derecho, correspondiente a las carreras de Licenciatura en Administración Pública y Economía). Fue distinguido como miembro del Ateneo Académico de la Facultad de Ciencias Económicas, lo que permitió destacarse como conferencista, director de cursos y talleres tanto en universidades del interior del país como del exterior. Autor de publicaciones en materias de derecho civil y público: Manual de derechos humanos, Manual de derecho público y administrativo. Publicó también diversos artículos en libros, revistas jurídicas y políticas, sobre su concepción ética del derecho y la política. María Victoria Prado Abogada (UBA). Ex profesora (ayudante de 1ra.) de Derecho, en Ciclo Básico Común, UBA, cátedra Juan J. Prado. Profesora (JTP) de Principios Generales del Derecho Latinoamericano, cátedra Irma A. García Netto, en el Ciclo Básico Común, UBA. Ex ayudante de 1ra. de Derecho Civil, cátedra Rivera, en la Facultad de Derecho (UBA). Tutora de la Facultad de Ciencias Económicas, UBA. Julián María Ricomagno Abogado (UB), Ex profesor (ayudante de 1ra.) de Derecho, en el Ciclo Básico Común, UBA, cátedra Juan J. Prado. Profesor (ayudante de 1ra.) de Principios Generales del Derecho Latinoamericano, en el Ciclo Básico Común, UBA, cátedra Irma A. García Netto. Profesor (ayudante de 1ra.) de Instituciones de Derecho Privado, cátedra Juan J. Prado, en la Universidad Nacional de General Sarmiento. Ex profesor (Ayudante de 1ra.) de Instituciones de Derecho Privado en la carrera de Licenciatura en Administración Pública y Economía, cátedra Nelson López del Carril en la Facultad de Ciencias Económicas, UBA.

3 JUAN JOSÉ PRADO manuales universitarios Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho Actualizado por MARÍA VICTORIA PRADO Cuarta edición

4 Prado, Juan José Manual de introducción al conocimiento del derecho 4ta. Edición, Buenos Aires, AbeledoPerrot páginas; 16,5 x 24 ISBN Filosofía y Teoría del Derecho. I. Título CDD ISBN SAP Prado, Juan José AbeledoPerrot S.A. Administración y redacción Tucumán 1471 Tel.: (54-11) Fax.: (54-11) Ventas Talcahuano Tel.: (54-11) Talcahuano Tel.: (54-11) Figueroa Alcorta Tel.: (54-11) Fax: (54-11) clientes@abeledoperrot.com Buenos Aires - Argentina Hecho el depósito que establece la ley Derechos reservados. Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.

5 ÍNDICE GENERAL Prólogo... XXI PRIMERA PARTE INTRODUCCIÓN AL DERECHO. FUEN TES DEL DERECHO CAPÍTULO I EL DERECHO COMO CIENCIA I. Conocimiento científico - Opinión - Conocimiento común... 3 II. El conocimiento es resultado de la aplicación de un método... 4 III. No todo conocimiento es científico... 5 IV. El derecho como ciencia... 5 V. Metodología de las ciencias humanas... 7 Guía del capítulo I... 7 CAPÍTULO II NOCIÓN DEL DERECHO I. Concepto del derecho... 9 II. Acepciones de la palabra derecho (en sentido jurídico) III. Derecho subjetivo y objetivo Derecho objetivo Derecho subjetivo IV. La objetivación del derecho. Visión tridimensional V. Derecho natural. Positivismo Derecho natural Derecho positivo Guía del capítulo II... 18

6 VIII ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO III JUSTICIA I. Los valores II. La justicia. Concepto III. Distintos aspectos de la idea de justicia IV. Justicia e igualdad V. Equidad La equidad en nuestro orden jurídico Guía del capítulo III CAPÍTULO IV MORAL. DERECHO I. Introducción II. Orden moral III. Orden jurídico IV. Relaciones entre el orden moral y el derecho Guía del capítulo IV CAPÍTULO V LENGUAJE JURÍDICO. NORMA JURÍDICA SEGÚN KELSEN I. Lenguaje jurídico II. Juicios del ser y del deber ser III. Concepto de norma jurídica IV. Norma primaria y norma secundaria V. Proposición normativa VI. Eficacia y validez de las normas VII. Sistemas jurídicos VIII. Norma fundamental Guía del capítulo V CAPÍTULO VI LOS PRINCIPIOS GENERALES (PG) DEL DERECHO I. Introducción II. Principios generales del derecho. Concepto Caracteres Funciones de los principios generales del derecho III. Recepción en nuestra legislación. Artículo 16 del Código Civil IV. Los principios generales del derecho y la ley V. Los principios del derecho civil y las nuevas fuentes del derecho... 50

7 ÍNDICE GENERAL IX VI. Mención de principios generales del derecho en el ordenamiento jurídico y sus distintas ramas Derecho a la vida Principio de orden público Principios generales del derecho constitucional Principios generales del derecho en materia laboral Guía del capítulo VI CAPÍTULO VII FUENTES DEL DERECHO I. Fuentes del derecho. Concepto II. Fuentes materiales y fuentes formales III. Sistema continental y sistema anglosajón Antecedentes del derecho romano Sistema continental Sistema anglosajón IV. La ley Categorías de leyes Caracteres Funcionamiento del Poder Legislativo V. Clasificación de las leyes Según la índole de la sanción Según el sentido de la disposición legal Según el alcance de la imperatividad VI. Derogación de la ley VII. Derogación expresa y tácita Derogación expresa Derogación tácita VIII. La renuncia de las leyes IX. Decretos de necesidad y urgencia. Régimen a partir de la reforma de Guía del capítulo VII CAPÍTULO VIII LA SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN I. La supremacía de la Constitución. Concepto II. Supremacía material y supremacía formal Reformas constitucionales III. Diferencias entre Constitución y declaración de derechos IV. Función de los jueces. Custodios de la Constitución V. El caso Marbury v. Madison Guía del capítulo VIII... 89

8 X ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO IX LA COSTUMBRE I. La costumbre como fuente del derecho II. Concepto de costumbre. Elementos que la integran III. Evolución de la costumbre IV. La costumbre frente a la ley. Prueba de su existencia V. Régimen legal. Código Civil VI. La costumbre y el derecho comercial VII. La costumbre en el derecho laboral Guía del capítulo IX CAPÍTULO X INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DEL DERECHO. JURISPRUDENCIA I. Interpretación y aplicación del derecho. Métodos tradicionales II. Clasificación de los métodos tradicionales de interpretación de la ley: exegético, dogmático y ecléctico Consideraciones previas Método exegético Método dogmático Método ecléctico Nota común en estos métodos tradicionales III. Métodos modernos Método de la evolución histórica Método de la libre interpretación científica Método de la escuela del derecho libre IV. Método norteamericano del realismo V. Jurisprudencia VI. Doctrina Guía del capítulo X CAPÍTULO XI DIVISIÓN DEL DERECHO I. El derecho positivo y el derecho vigente II. Derecho público y derecho privado Criterios de distinción III. Ramas del derecho IV. Derecho interno y derecho internacional V. Las relaciones entre las ramas del derecho VI. Publicización del derecho Guía del capítulo XI

9 ÍNDICE GENERAL XI CAPÍTULO XII DERECHO PRIVADO I. Instituciones de derecho privado II. Derecho civil III. El derecho civil y la codificación IV. Fuentes del Código Civil V. El derecho comercial. El derecho comercial y el derecho civil en nuestra ley Guía del capítulo XII SEGUNDA PARTE LA PERSONA EN EL DERECHO CAPÍTULO XIII PERSONA DE EXISTENCIA FÍSICA I. Concepto de persona Persona de existencia física II. Personas por nacer III. Qué derechos pueden adquirir las personas por nacer? IV. Concepción y embarazo V. Nacimiento. Nacimiento simultáneo. Viabilidad VI. Fin de la existencia de la persona física VII. Registro y prueba del comienzo y fin de la existencia de la persona natural Guía del capítulo XIII CAPÍTULO XIV ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD I. Atributos de la persona II. El nombre de las personas Naturaleza jurídica, definición Caracteres Elementos que integran el nombre Nombre individual o de pila El nombre patronímico o de la familia Principio de inmutabilidad del nombre Protección jurídica del nombre III. Estado de las personas ( estado civil o estado de familia ) Caracteres. Importancia del estado de familia Acciones de estado Efectos jurídicos del estado de familla

10 XII ÍNDICE GENERAL IV. Domicilio Clases de domicilio Legal Real El domicilio especial V. Capacidad de las personas Capacidad de hecho y de derecho Capacidad de derecho Capacidad de hecho Incapacidad de hecho Menores Dementes VI. Patrimonio Cosas y bienes. Régimen legal Caracteres Composición del patrimonio Clasificación de los derechos patrimoniales Clasificación de las cosas Inmuebles: clasificación Muebles: clasificación Otras clasificaciones de las cosas Guía del capítulo XIV CAPÍTULO XV PERSONA JURÍDICA I. Concepto II. Naturaleza jurídica III. Clasificación (art. 33, CCiv.) Persona jurídica de carácter público Personas jurídicas de carácter privado Condiciones de fondo y forma que requieren las personas jurídicas para su existencia. Organismo de control Personas jurídicas que requieren autorización estatal Personas jurídicas que requieren autorización especial Personas jurídicas que no necesitan autorización estatal Sociedades comerciales Sociedades civiles IV. Persona jurídica y sus miembros V. Capacidad. Representación. Responsabilidad Capacidad Representación Responsabilidad de las personas jurídicas: contractual y extracontractual Limitación de la responsabilidad penal VI. Domicilio

11 ÍNDICE GENERAL XIII VII. Fin de la existencia de la persona jurídica Destino del patrimonio al finalizar la persona jurídica Guía del capítulo XV CAPÍTULO XVI SOCIEDADES COMERCIALES I. Introducción II. Concepto. Tipicidad III. Sujeto de derecho IV. De la prueba, forma y procedimiento V. Inscripción en el Registro Público de Comercio VI. Efectos de la inscripción VII. Contenido del instrumento constitutivo VIII. Modificaciones no inscriptas: ineficacia para la sociedad y los terceros IX. Del régimen de nulidad X. De los socios XI. De los socios en sus relaciones con la sociedad XII. De los socios y los terceros XIII. Clasificación Sociedades regulares e irregulares. Sociedades de hecho Sociedades no constituidas regularmente XIV. Tipos previstos en la ley Sociedad colectiva Responsabilidad de los socios Características Sociedad en comandita simple Características Sociedad de capital e industria Características Sociedad de responsabilidad limitada Antecedentes Características Sociedad anónima Personalidad jurídica Responsabilidad Contrato constitutivo Capital social Distintos tipos de acciones Estructura social de la sociedad anónima Guía del capítulo XVI

12 XIV ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO XVII HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS I. La relación jurídica. Elementos Sujeto Objeto Causa II. Hechos jurídicos Concepto III. Clasificación de los hechos jurídicos Acontecimientos naturales y humanos Voluntarios e involuntarios Condiciones de los actos voluntarios Condiciones internas Condición externa Formas de exteriorización de la voluntad Hechos voluntarios lícitos o ilícitos Actos voluntarios ilícitos, delictuales y cuasidelictuales Actos voluntarios lícitos con o sin fin de producir consecuencias jurídicas inmediatas IV. Actos jurídicos Caracteres de los actos jurídicos Teorías sobre la voluntad. Voluntad real y voluntad declarada Doctrina de la voluntad real Doctrina de la declaración Conciliación de las dos teorías Acto lícito Fin inmediato Clasificaciones de los actos jurídicos Objeto de los actos jurídicos Condiciones Sanción Guía del capítulo XVII CAPÍTULO XVIII DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL I. El Código Civil II. Generalidades III. Nociones generales IV. Evolución V. Fuentes de las obligaciones. Clasificación y elementos de las obligaciones Guía del capítulo XVIII

13 ÍNDICE GENERAL XV CAPÍTULO XIX CONTRATOS I. Antecedentes históricos II. Contrato III. Cuasicontratos IV. Requisitos de los contratos El sujeto. Capacidad El objeto Posible Lícito Determinado o determinable Susceptible de valoración económica V. Elementos del contrato. Voluntad. Forma. Causa Voluntad Error Violencia e intimidación Dolo Conclusión Forma Causa VI. Validez de los contratos VII. Clasificación de los contratos Guía del capítulo XIX CAPÍTULO XX CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES I. Introducción II. Contratos civiles III. Contrato de compra y venta Concepto Caracteres Elementos esenciales de la compraventa Capacidad. De los que pueden comprar y vender Obligaciones del comprador Pactos especiales en los contratos de compraventa Compraventa mercantil IV. Contrato de permuta Concepto V. Cesión de créditos Concepto Clases de cesión Caracteres VI. Contrato de locación Concepto

14 XVI ÍNDICE GENERAL 2. Carácter Objeto Capacidad Transmisibilidad. Plazo Obligaciones del locador Obligaciones del locatario Extinción del contrato VII. Locación de obra Concepto Caracteres Obligaciones del locador Obligaciones del locatario Extinción VIII. Locación de servicios Concepto Objeto Caracteres IX. Contrato de comodato Concepto Caracteres Obligaciones Extinción del contrato X. Contrato de donación Concepto Caracteres Objeto Clases de donación Efectos Revocación Reversión XI. Contrato de mandato Concepto Caracteres Efectos Fin del mandato Mandato comercial XII. Contrato de fianza Caracteres Clases Responsabilidad Extinción Fianza mercantil XIII. Contrato de depósito Caracteres Clases Efectos Depósito mercantil

15 ÍNDICE GENERAL XVII XIV. Contrato de mutuo Concepto Caracteres Efectos Mutuo comercial Guía del capítulo XX CAPÍTULO XXI LA FAMILIA Y EL DERECHO I. Evolución histórica de la familia II. Evolución histórica del instituto matrimonial. Régimen legal del matrimonio III. Parentesco: consanguíneo, afín y adoptivo IV. Sucesión El sucesor V. Líneas y grados de parentesco Guía capítulo XXI CAPÍTULO XXII INSTITUCIONES DEL DERECHO COMERCIAL I. Evolución económica de la actividad del hombre II. Descentralización del derecho comercial III. Antecedentes históricos de la descentralización del derecho comercial Actos de comercio Cesación de pago. Concepto Derecho concursal Comisión del delito IV. La empresa V. Cuadro que define la importancia de la empresa VI. La teoría de la penetración empresaria Guía del capítulo XXII CAPÍTULO XXIII PRINCIPIOS DE DERECHO CONCURSAL I. Denominaciones aplicables a la ejecución colectiva II. Principios de derecho concursal. Los aspectos económicos Los aspectos económicos III. El principio de la universalidad. Recepción legislativa. Fuero de atracción IV. El principio de la igualdad de los acreedores

16 XVIII ÍNDICE GENERAL V. El principio de la conservación de la empresa Guía capítulo XXIII CAPÍTULO XXIV DERECHO DEL TRABAJO I. Derecho del trabajo. Noción y ubicación Noción y ubicación II. El trabajo y la Constitución Nacional. La Ley de Contrato de Trabajo. 287 III. Convenciones colectivas de trabajo IV. Ley de Convenciones Colectivas de Trabajo en nuestra legislación 288 V. La concertación social. Los acuerdos marco VI. El contrato de trabajo. Elementos VII. Estabilidad del trabajador VIII. La simulación o el fraude laboral Guía del capítulo XXIV CAPÍTULO XXV DERECHOS HUMANOS I. Introducción II. Concepto III. Ámbito de protección de los derechos fundamentales IV. Inclusión de los tratados internacionales. Artículo 75, inciso 22, Constitución Nacional V. Sistematización de los derechos humanos Derechos civiles y políticos Derechos económicos, culturales y sociales Derechos de los pueblos VI. Los derechos de tercera generación en nuestra Constitución a partir de la reforma de Derecho a la protección del ambiente Derechos de los consumidores y usuarios El derecho de los pueblos indígenas. El art. 75, inc. 17, CN Sistema jurídico de los derechos humanos VII. Garantías constitucionales en el estado de derecho. Vías sumarias para la protección de los derechos constitucionales Antecedente del amparo Amparo Legitimación para interponer acción de amparo Objeto de la acción Hábeas data (Tengas el dato - muestren la información) Excepción del secreto profesional del periodismo Hábeas corpus (Tengas el cuerpo - traigan el cuerpo) Legitimación

17 ÍNDICE GENERAL XIX 4.2. Objeto Guía del capítulo XXV APÉNDICES Apéndice I (Apéndice del capítulo II) Lectura para analizar las posturas del positivismo, iusnaturalismo 319 Guía de análisis Apéndice II ORGANIZACIÓN DEL PODER JUDICIAL. DERECHO PROCESAL (CIVIL Y COMERCIAL) Caso de jurisprudencia. Supremacía de normas. Personas jurídicas Jurisdicción internacional Apéndice III (Apéndice del capítulo VI) PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Apéndice IV (Apéndice del capítulo XIII) PERSONA I. Introducción. Caracterización del iusnaturalismo y del historicismo II. Iusnaturalismo Modelo de pensamiento cosmológico: Aristóteles - Grecia Cicerón y el derecho romano El cristianismo Derechos inalienables. Trascendencia. La imagen de Dios Modelo teológico: Santo Tomás de Aquino Modelo mecanicista. Iusnaturalismo racional. El individualismo de los siglos XVII y XVIII III. La Contrarreforma religiosa IV. El reconocimiento a la ley. La personalidad V. El historicismo y el positivismo La norma fundante básica es la expresión de la realidad del poder La rectificación de Kelsen a su teoría pura Mm Bibliografía general