INTRODUCCIÓN A LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS. Por Armando

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1 CAPÍTULO I INTRODUCCIÓN A LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS. Por Armando ALBARRÁN JIMÉNEZ y Manuel MARTÍNEZ LÓPEZ INTRODUCCIÓN CONCEPTO DE «FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS» Concepto de «adquisición de empresas» Concepto de «fusión» y otras modificaciones estructurales Relación entre los conceptos de «fusión» y «adquisición de empresas» OBJETO Y OBJETIVO DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES Objeto de las fusiones y adquisiciones Objetivo de las fusiones y adquisiciones ASPECTOS DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES Aspectos de las fusiones y adquisiciones Aspectos legales de las fusiones y adquisiciones Aspectos legales, rentabilidad y riesgo FASES DE LAS OPERACIONES DE FUSIÓN Y ADQUISICIÓN DESDE UNA PERSPECTI- VA LEGAL Planificación de la operación: diseño, estructuración y calendario Revisión legal (due diligence) de la empresa a adquirir Redacción y firma (signing) de los documentos de la operación. Cierre de la operación (closing o completion) y acciones posteriores al cierre de la operación (post-closing) CAPÍTULO II DUE DILIGENCE LEGAL EN EL MARCO DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS. Por Javier GÓMEZ-ACEBO Y SAENZ DE HEREDIA, Miriam PÉREZ-SCHAFER SCHAFER y Sandra GARCÍA GARCÍA DELIMITACIÓN: QUÉ ES Y PARA QUÉ SIRVE? Origen Significación actual Tipos de due diligence Limitaciones PROCESO El cuestionario de due diligence y el data room... 26

2 CUADERNO DECIMOCTAVO: FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS 2.2. Limitaciones El producto de la due diligence: el informe Tipos de informe Contenido del informe IMPACTOS Impacto en la continuidad de la operación Impacto en el precio de la operación y en la valoración económica del objeto Impacto en las manifestaciones y garantías Impacto en los límites de responsabilidad Otros impactos MEJORES PRÁCTICAS Delimitación del ámbito de análisis Umbral de relevancia (materiality threshold) Contacto con el vendedor y la sociedad objeto Calendario CONSIDERACIONES FINALES BIBLIOGRAFÍA CAPÍTULO III ASPECTOS CONTRACTUALES DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRE- SAS. Por Antoni VALVERDE ROY y Bosco DE CHECA MATO INTRODUCCIÓN CLASES DE ADQUISICIONES Consideraciones generales Similitudes y diferencias Compraventa de acciones o participaciones sociales Compraventa de activos a) Rama de actividad b) Cherry picking EL CONTRATO DE COMPRAVENTA COMO VEHÍCULO CONDUCTOR DE UNA AD- QUISICIÓN Elementos esenciales del contrato de compraventa Partes y expositivos Objeto Precio Ejecución de la compraventa Firma y cierre Condiciones Compromisos previos al cierre Asignación y distribución de riesgos... 50

3 ÍNDICE SISTEMÁTICO Manifestaciones y garantías Limitaciones a la responsabilidad del vendedor a) Límites temporales b) Límites cuantitativos Indemnizaciones BIBLIOGRAFÍA CAPÍTULO IV FUSIONES. FUSIONES TRANSFRONTERIZAS INTRACOMUNITARIAS. Por David FRANCO GÓNGORA y Jorge MIQUEL RODRÍGUEZ CONCEPTO Y CLASES DE FUSIÓN. RÉGIMEN JURÍDICO Y FUNCIÓN ECONÓMICA ELEMENTOS ESENCIALES DE LA FUSIÓN Transmisión en bloque y por sucesión universal Tipo de canje y continuidad en la participación Intereses especialmente protegidos en la fusión PROYECTO COMÚN DE FUSIÓN E INFORMES DE ADMINISTRADORES Y EXPERTOS INDEPENDIENTES Proyecto común de fusión Informes de administradores Informes de expertos independientes FUSIÓN POSTERIOR A UNA ADQUISICIÓN DE SOCIEDAD CON ENDEUDAMIENTO DE LA ADQUIRENTE BALANCE DE FUSIÓN ACUERDO DE FUSIÓN Información sobre la fusión Acuerdo de fusión Derecho de oposición de acreedores FORMALIZACIÓN, INSCRIPCIÓN E IMPUGNACIÓN DE LA FUSIÓN FUSIONES ESPECIALES Absorción de sociedad íntegramente participada y supuestos asimilados Absorción de sociedad participada al noventa por ciento Operación asimilada a la fusión FUSIONES TRANSFRONTERIZAS INTRACOMUNITARIAS BIBLIOGRAFÍA CAPÍTULO V ESTRUCTURACIÓN FISCAL DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRE- SAS. Por Silvia PATERNAIN OSÁCAR y Cinta DE RETANA MANZANO-MONÍS INTRODUCCIÓN Y OBJETIVOS DE LA ESTRUCTURACIÓN FISCAL FASE DE INVERSIÓN: COMPRA DE ACTIVOS O COMPRA DE ACCIONES Responsabilidad del adquirente Tributación indirecta de la operación Tributación directa de la operación TARGET NACIONAL O EXTRANJERA... 86

4 CUADERNO DECIMOCTAVO: FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS 4. FINANCIACIÓN DE LA INVERSIÓN Aspectos fiscales de la financiación vía fondos propios Aspectos fiscales de la financiación vía deuda FASE DE VIDA DE LA INVERSIÓN Compensación de los gastos financieros derivados de la deuda de adquisición con los beneficios de target Servicio de la deuda SALIDA DE LA INVERSIÓN Transmisión de los activos Transmisión de acciones/participaciones CAPÍTULO VI ASPECTOS FINANCIEROS DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS. Por Iñaki GABILONDO EGAÑA INTRODUCCIÓN FUENTES DE FINANCIACIÓN BÁSICAS EN LA FINANCIACIÓN DE ADQUISICIONES Financiación con recursos propios Financiación con recursos ajenos FASES EN LA FINANCIACIÓN BANCARIA DE ADQUISICIONES Oferta vinculante - Términos y condiciones (term sheet) Formalización Garantías BAJADA DE DEUDA (DEBT PUSH DOWN). BREVE REFERENCIA A LA REGULACIÓN DE LA ASISTENCIA FINANCIERA TIPOS BÁSICOS DE ESTRUCTURACIÓN DE LA FINANCIACIÓN-MODELO EUROPEO VERSUS MODELO AMERICANO Modelo europeo Modelo americano ESPECIALIDADES DERIVADAS DE LA FINANCIACIÓN A TRAVÉS DEL MERCADO DE CAPITALES ESPECIALIDADES EN LAS OFERTAS PÚBLICAS DE ADQUISICIÓN Emisión de avales Fronting Doble exposición y devolución del aval CAPÍTULO VII CONTROL DE CONCENTRACIONES ECONÓMICAS Y OPERACIONES DE FU- SIÓN Y ADQUISICIÓN DE EMPRESAS. Por Álvaro IZA MORENO y Enrique CARRERA HINOJAL INTRODUCCIÓN Y JUSTIFICACIÓN DEL RÉGIMEN DE CONTROL DE CONCENTRA- CIONES UMBRALES EMPLEADOS PARA DETERMINAR LA OBLIGACIÓN DE SOLICITAR AU- TORIZACIÓN

5 ÍNDICE SISTEMÁTICO 2.1. Umbrales previstos en la normativa española Umbral de cuota de mercado Umbral de facturación Regla de minimis Umbrales previstos en la normativa de la Unión Europea Umbrales primarios Umbrales secundarios La regla de los dos tercios Otros umbrales a considerar en el contexto de operaciones internacionales OBLIGACIÓN DE NOTIFICACIÓN Y SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DE LA OPERA- CIÓN Sujetos obligados a presentar la notificación de la operación Momento a partir del cual cabe presentar la notificación Consecuencias derivadas del incumplimiento de la obligación de notificación y suspensión de la operación de concentración Consecuencias a nivel nacional Consecuencias a nivel comunitario PROCEDIMIENTO Procedimiento de autorización previsto en la normativa española Primera fase Segunda fase Tercera fase Procedimiento de autorización previsto en la normativa comunitaria Primera fase Segunda fase Sobre el papel relevante de los reguladores sectoriales ANÁLISIS SUSTANTIVO DE LA OPERACIÓN DE CONCENTRACIÓN Test sustantivo aplicado por las autoridades de competencia Test sustantivo aplicado por la CNC Test sustantivo aplicado por la Comisión Europea Sobre el ofrecimiento de remedios o la imposición de condiciones destinados a obtener la aprobación de la operación de concentración Remedios estructurales Remedios de comportamiento Compromisos o condiciones TRATAMIENTO DE LAS RESTRICCIONES ACCESORIAS A LA OPERACIÓN DE CON- CENTRACIÓN

6 CUADERNO DECIMOCTAVO: FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS CAPÍTULO VIII CUESTIONES LABORALES DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS. Por Raquel FLÓREZ ESCOBAR INTRODUCCIÓN TRASPASO DE TRABAJADORES En el supuesto de compraventa de acciones En el supuesto de compraventa de activos-sucesión de empresa SUCESIÓN DE EMPRESA Qué es la sucesión de empresa? Requisitos para que exista sucesión de empresa Negocios intensivos en mano de obra Consecuencias de la sucesión de empresa Responsabilidad solidaria entre vendedor y comprador Consecuencias para los empleados: transmisión automática Convenio colectivo aplicable Representantes de los trabajadores Obligaciones de información y consulta con los trabajadores Fusiones de empresas FUSIONES TRANSFRONTERIZAS BIBLIOGRAFÍA CAPÍTULO IX RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS VÍA ARBITRAL. ALGUNOS ASPECTOS PRÁCTI- COS SOBRE LAS CLÁUSULAS DE SOMETIMIENTO A ARBITRAJE EN EL MARCO DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES DE EMPRESAS. Por Vicente SIERRA ROCA- FORT, Mónica NIEBERDING BRUN y Begoña SALAS SÁNCHEZ INTRODUCCIÓN LA OPCIÓN POR EL ARBITRAJE. JURISDICCIÓN ORDINARIA O ARBITRAJE? Ventajas del arbitraje respecto a la jurisdicción ordinaria Desventajas del arbitraje respecto a la jurisdicción ordinaria ELECCIÓN DE LA LEY SUSTANTIVA Aspectos generales Aplicación de los principios generales del Derecho ELECCIÓN DE LA SEDE Aspectos generales relativos a la elección de la sede del arbitraje Consecuencias que se derivan de la elección de la sede del arbitraje La importancia del Convenio de Nueva York de 1958 en la elección de la sede del arbitraje Consideraciones prácticas a tener en cuenta a la hora de elegir la sede del arbitraje ELECCIÓN DEL IDIOMA ELECCIÓN DE LAS NORMAS QUE REGIRÁN EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL Ley del procedimiento y ley sustantiva Arbitraje institucional o arbitraje ad hoc?

7 ÍNDICE SISTEMÁTICO Arbitraje institucional Arbitraje ad hoc Qué debería ofrecer una institución arbitral Instituciones arbitrales más conocidas Corte Internacional de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional (CCI) Corte de Arbitraje Internacional de Londres (LCIA) Otras instituciones arbitrales de reconocido prestigio a nivel internacional Otras instituciones arbitrales de reconocido prestigio a nivel nacional ELECCIÓN DE ÁRBITROS Número de árbitros; uno o tres? Elección de un solo árbitro Elección de un tribunal arbitral de tres miembros Independencia e imparcialidad de los árbitros. Cualificación Elección del árbitro en el arbitraje ad hoc en caso de desacuerdo entre las partes Elección del presidente del tribunal arbitral REDACCIÓN DE LA CLÁUSULA ARBITRAL La importancia de la cláusula arbitral Elementos imprescindibles de la cláusula arbitral Elementos accesorios de la cláusula arbitral «Cláusulas patológicas» y recomendaciones a seguir BIBLIOGRAFÍA