DE LA JUSTICIA ALTERNATIVA A LA JUSTICIA TRANSICIONAL. JUSTICIA INDÍGENA COMO MECANISMO DE TERRITORIALIZAR EL POSTCONFLICTO

Transcripción

1 DE LA JUSTICIA ALTERNATIVA A LA JUSTICIA TRANSICIONAL. JUSTICIA INDÍGENA COMO MECANISMO DE TERRITORIALIZAR EL POSTCONFLICTO JULIÁN ANDRÉS ESCOBAR SOLANO UNIVERSIDAD LA GRAN COLOMBIA julian.escobar@ugc.edu.co

2 La vision tradicional del derecho está constituida com una consrucción Estatal, en la que se combina la legitimidad y la fuerza como fundamentos de su poder Sin embargo, el Estado en Colombia sufre de una triple crisis: de legitimidad, de poder politico y crisis en su estructura social Crisis de legitimidad: ausencia del Estado, sospecha de su presencia en la sociedad civil, fallos en la efectividad del aparato judicial, impunidad, corrupción Contexto Crítico Social: concepto de coyuntura crítica y procesos de globalización Crisis del poder politico: control territorial, disputa de la autoridad por grupos ilegales, problemas de seguridad, infraestructura insuficiente.

3 JUSTICIA LATERNATIVA: CONJUNTO DE PRACTICAS DE CONSTRUCCIÓN DE JUSTICIA, QUE NO SURGE DEL ESTADO, PORQUE SU DESARROLLO SE DA EN COMUNIDADES AL INTERIOR DE LA SOCIEDAD CIVIL. DERECHO COMO CONSTRUCCIÓN SOCIAL, NO COMO CCONSTRUCCIÓN ESTATAL PRACTICAS NO POSITIVIZADAS DE DERECHOO: JUSTICIA COMO TRADICIÓN Y ACERVO CULTURAL DISPERSIÓN DEL PODER Y BUSQUEDA DE LA JUSTICIA COMO EQUIDAD Y REPARACIÓN EL DERECHO DEJA DE SER UN ESPACIO JURÍDICO Y SE CONVIERTE EN UNA PRÁCTICA POLÍTICA

4 LA GLOBALIZACIÓN ALTERA EL PROCESO DE CONSTRUCCIÓN SOCIAL DE LA JUSTICIA EN LO SOCIAL: RUPTURA DE LAS TRADICIONES CULTURALES ESTRUCTURA JURÍDICA: JUSTICIA LOCAL, NACIONAL E INTERNACIONAL COMO ESCENARIO DE POLITIZACIÓN: LO ALTERNATIVO SE ESTATALIZA LA GLOBALIZACIÓN CAMBIA LOS MÉTODOS TRADICONALES DEL EJERICIO DE LA JUSTICIA ALTERNATIVA, CONVIRTIENDO UN PROBLEMA SOCIAL EN UNA DISCUSIÓN DE POLÍTICA PÚBLICA Y ALTERNADO LA CONCEPCIÓN DE ESTADO Y SU RELACIÓN CON LA SOCIEDAD CIVIL

5 VISIONES ENCONTRADAS EN TORNO AL DERECHO Uso alternativo del derecho Derecho Alternativo Critical legal studies El derecho tradicional se encuentra rodeado (monismo vs. Pluralismo) ANTIFORMALISMO JURÍDICO + ENFRENTAMIENTO POLÍTICO

6 De la teoría crítica a la práxis transformadora El desarrollo de la práctica judicial alternativa se da a partir del paso de una concepción de las Teorías Críticas del Derecho, a la construcción del concepto de alternatividad judicial como elemento constitutivo del derecho como hecho social, más allá del acto de creación jurídica. Dos espacios de aplicación interrelacionados: jurisdicciones especiales y jurisprudencia constitucional. El pluralismo jurídico implica un ejercicio práctico de emancipación política, legitimación de las comunidades, resistencia al Estado y a su vez transformación del mismo: el Estado y la sociedad se convierten en una arena de lucha, consensos y exclusiones desde el ejercicio judicial.

7 CONTEXTO: CRISIS Y RECONFIGURACIÓN DEL ESTADO Y LA JUSTICIA EN LA REGIÓN PROBLEMA ESTRUCTURAL: Transiciones democráticas, movimientos sociales y crisis del aparato estatal CONTEXTO: Reformas/cambios constitucionales TEORÍA: visión del estado que pasa bajo la idea de sistema sobrecargado (Gobernabilidad) EXCUSA: Ampliación democrática vs. Centralización estatal INSTRUMENTOS: Cooperación internacional y centralización del poder

8 PRIMER DEBATE:DEMOCRATIZACIÓN vs MECANISMO DE DIFERENCIACIÓN Y JERARQUIZACIÓN SOCIAL. Alternatividad judicial como Alternatividad judicial como mecanismo de democratización de la justicia diferenciación y jerarquización social Democratización: La justicia alternativa permite Exclusión jurídica: La justicia alternativa la construcción de espacios democráticos excluye parcialmente el derecho a la efectiva locales administración de justicia, lo cual es un pilar de la democracia. La justicia alternativa acerca el derecho al lenguaje cotidiano, al permitir sus usos sociales en los proceso judiciales La justicia alternativa mejora el acceso a la justicia al acelerar los procesos El sistema de justicia alternativo es mucho más económico que el sistema judicial tradicional Al establecerse la alternatividad, se permite a las comunidades desarrollar sus propios mecanismos de resolución de conflictos Las decisiones en equidad suelen ser mejores para las partes que las decisiones en derecho A mayor grado de informalización de la justicia mayor grado de democratización del acceso a la misma La justicia alternativa no permite un verdadero conocimiento de la norma jurídica, por lo que termina alejando el derecho El aceleramiento de los procesos no implica un mejoramiento del acceso a la justicia. Es más económico, pero libra la responsabilidad del Estado de cumplir con la solución de los conflictos de sus ciudadanos a través del aparato de administración de justicia formal No toda forma de alternatividad judicial es positiva, y sin el debido control formal del derecho tiende a volverse una práctica abusiva Las decisiones en equidad son un supuesto, no un axioma. En muchos casos los fallos son inequitativos La informalización se traduce en desigualdades sociales

9 SEGUNDO DEBATE: COMO ESTRATEGIA PARA LOGRAR EL AUMENTO DE EFICIENCIA DEL APARATO DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA DEL ESTADO VERSUS RETIRADA DEL ESTADO Y ESTRATEGIA NEOLIBERAL. Alternatividad judicial como Estrategia para lograr el aumento de la capacidad y eficiencia del aparato de administración de justicia Eficiencia: La alternatividad mejora la prestación del aparato de justicia por parte del Estado, al evitar que se analicen casos menores. No es viable ni recomendable la intervención del Estado en pequeños conflictos que pueden solucionarse por si mismos Al establecerse mecanismos alternativos el Estado puede dedicarse a resolver casos que escapan al control de las comunidades. La justicia alternativa aumenta la flexibilidad del aparato judicial por lo que lo hace más eficiente Alternatividad judicial como retirada del Estado y estrategia neoliberal. Retirada: La alternatividad disminuye la capacidad de cubrimiento del aparato de justicia, reduciendo el aparato judicial El Estado abandona su responsabilidad de mediar pequeños conflictos para no asumir la carga económica que implican. El Estado centra su capacidad de resolución en casos de importancia económica, abandonando a las comunidades. La flexibilidad es más relativa a la adaptación al mercado que a la eficacia en la repartición de justicia a las comunidades

10 TERCER DEBATE: COMO PRÁCTICA EMANCIPATORIA DE LAS COMUNIDADES VERSUS COMO CONTROL SOCIAL Alternatividad judicial como práctica Alternatividad judicial como emancipatoria mecanismo de control social Emancipación: La alternatividad judicial Control Social: La alternatividad judicial Permite el aumento progresivo de la se encausa dentro de un marco jurídico autonomía judicial y reivindica prácticas de naturaleza institucional-formal mayor emancipatorias. las prácticas de las comunidades. La alternatividad judicial produce empoderamiento social de las comunidades. El ejercicio alternativo reivindica y permite posicionar las demandas sociales de las comunidades. El uso alternativo genera procesos autoorganizativos por fuera del Estado. La construcción de la legitimidad del orden jurídico se descentra del orden estatal y se reorganiza socialmente. La alternatividad judicial es un mecanismo que se institucionaliza como medio para controlar las reivindicaciones sociales. Los usos alternativos de la justicia y el derecho evitan que las demandas de las comunidades accedan al aparato de justicia formal del Estado. La alternatividad judicial sin la guía y supervisión del Estado no garantiza el surgimiento de procesos autoorganizativos. La construcción de la legitimidad no se logra respecto a los procesos que se quieren construir, sino que se dan frente a entramados institucionales (oficiales o no).

11 CONSTRUCCIÓN DE PRÁCTICAS DE LA ALTERNATIVIDAD FRENTE A LA DIRECCIÓN ESTATAL, LA CONSTRUCCIÓN COMUNITARIA Y LOS DISEÑOS TRANSVERSALES COOPERATIVOS: TRES MODELOS Y UN ANTIMODELO DE LA JUSTICIA ALTERNATIVA

12 PARTICIPANTE GRADO DE PARTICIPACIÓN Estado Alta Alta Baja Baja Sociedad civil/actor alternativo Tipo de Modelo Baja Alta Alta Baja Dirección Estatal Diseño Transversal Construcción social Restricción del Espacio alternativo

13 EJEMPLOS EN UNA SOCIEDAD CONFLICTIVA

14 DIRECCIÓN ESTATAL: JUECES DE PAZ

15 DISEÑO TRANSVERSAL: CONSULTA PREVIA

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17 CONSTRUCCIÓN SOCIAL: JUSTICIA INDÍGENA

18 RESTRICCIÓN DEL ESPACIO ALTERNATIVO: GRUPOS ILEGALES

19 El problema de la jurisdicción especial indígena en Colombia Demografía reducida y segmentada vs empoderamiento espacial Proceso paulatino de organización desde los sesenta y acelerado por la constitución de 1991 Proceso de empoderamiento desde el nivel constitucional: sentencias de la Corte Constitucional Procesos organizativos ligados a modelos culturales y tradiciones históricas como prácticas contrahegemónicas El grueso de comunidades indígenas se encuentran en situaciones de vulnerabilidad (zonas de frontera agrícola y cultivos ilícitos, zonas de conflicto armado, regiones periféricas con baja presencia estatal)

20 Funcionamiento de la jurisdicción Las autoridades de los pueblos indígenas podrán ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitución y leyes de la República. La ley establecerá las formas de coordinación de esta jurisdicción especial con el sistema judicial nacional. (art.246) El Estado Colombiano según los constituyentes- debían superar las condiciones que forjaban estructuras institucionales autoritarias, arbitrarias e identificadas políticamente a través de relaciones de poder altamente excluyentes. Abrió la alternativa sin precedentes para compartir con las autoridades de los pueblos indígenas la posibilidad de llevar a cabo actuaciones judiciales, reconociendo un pluralismo jurídico y otorgándoles un espacio legal para la participación como iguales en la diferencia. Estos pueblos, mucho de ellos con cultura diferenciada y todos con un alto sentido de pueblo distinto, en consecuencia, parten hoy de sus sistemas de derecho propio, que les ha permitido durante siglos organizar y vivir armónicamente la vida en sociedad, para conocer asuntos conflictivos y definirlos como judiciales. Define la Constitución también que ellos pueden utilizar, como colombianos, además de su propia jurisdicción indígena, la jurisdicción ordinaria cuando se encuentren con conflictos que a su saber y entender entren en las posibilidades de resolución que el marco de esta jurisdicción ofrece, si con ello no contravienen los marcos de competencia

21 Funcionamiento de la jurisdicción El diseño institucional está orientado a lo ordinario: pequeñas causas y conflictos dentro de las comunidades, que sólo afecten a las comunidades y que no impliquen una intervención directa del Estado. En la práctica, se asume una identidad entre justicia y derecho, es decir, hay una instrumentalización del ejercicio de jurisdicción por parte de los pueblos indígenas Sin embargo, la jurisdicción se desdobla y comienza a tener conflictividades con el aparato estatal tradicional por el reconocimiento a nivel constitucional del empoderamiento de las comunidades (consultas previas, reconocimiento jurisdiccional frente a la justicia ordinaria, legitimación de prácticas ancestrales, etc.). Al ocurrir este proceso, el ejercicio de justicia hacer justicia, aplicar justicia- deja de ser un proceso jurídico y se convierte en un instrumento político de transformación social.

22 En el conflicto armado Lógica de neutralidad: el conflicto es de «los otros». Al estar situados territorialmente en las zonas de conflicto los choques son inevitables Ejercicios de empoderamiento (autoridades, mamos, cabildos) Acciones de fuerza (guardias armadas, tomas de unidades) Ejercicios de justicia (juzgamiento directo). La justicia alternativa deja de ser justicia ordinaria y localizada y se desdobla

23 Potencialidades Reparación directa acorde con el modelo cultural Descongestiona el proceso de justicia transicional propio de la confrontación Lleva el proceso de paz como macro proceso a niveles locales y comunitarios (micro procesos de negociación y paz) Reconstruye memoria y a la vez empodera a las comunidades en su proceso de reconstrucción del tejido social

24 Limitaciones Una sola jurisdicción, multiplicidad de justicias Sin el acompañamiento de una política pública de Estado se vuelve imposible y deja vulnerable a las comunidades Transversalización de conflictos (títulos mineros, narcotráfico, Bandas criminales, proyectos multinacionales, guerrillas desmovilizadas, latifundios etc.) El pluralismo tiene limitaciones en la práctica política (integración vs autoexclusión / legitimación vs deslegitimación /autonomía vs soberanía) Debe ser tenido en cuenta en el proceso de negociación