Incidencias del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo en la contratación pública. Enrique José Arboleda Perdomo
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- María José Inés Gallego Márquez
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1 Incidencias del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo en la contratación pública. Enrique José Arboleda Perdomo
2 Temario: 1. Introducción: puntos de partida 2. Incidencias del procedimiento administrativo en el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública. 3. Incidencias del procedimiento judicial.
3 1. Introducción a. Importancia del tema b. Los puntos de partida: Normatividad aplicable a los contratos estatales. Es necesario distinguir entre: i. Actuaciones contractuales ii. Derecho sustancial o de las obligaciones iii. Jurisdicción en caso de conflicto
4 1. Introducción i. Actuaciones contractuales: son: Proceso de selección del contratista. Ejercicio de potestades excepcionales. Multas y cláusulas penales Declaración de incumplimiento Liquidación del contrato.
5 1. Introducción i. Actuaciones contractuales: derecho aplicable: orden según artículo 77: EGCA Normas sobre procedimientos y actuaciones de la función administrativa: Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo y ley 489 de Código de Procedimiento Civil
6 1. Introducción ii. Derecho sustancial o de las obligaciones: Orden según artículo 13: EGCA Leyes civiles y comerciales. Según dc 734/12 artículo 8,1,7: se aplicará la legislación comercial cuando el contrato tenga el carácter de mercantil artículos 20, 21 y 22 del C. Co. En caso contrario se aplicará la legislación civil.
7 1. Introducción iii. Jurisdicción en caso de conflicto: artículo 75: Juez competente para conocer controversias originadas en los contratos estatales es la jurisdicción contencioso administrativa. Conclusión: El Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo influye en las llamadas actuaciones contractuales y en los aspectos judiciales.
8 2. Incidencias de la primera parte 1. En relación con la selección del contratista i. Prima el procedimiento reglado por la ley 80 de 1993 y el decreto 734 de 2012 ii. SE aplica el CPACA en forma subsidiaria. Ej.: la noción de acto de trámite durante la licitación iii. El acto administrativo de adjudicación carece de recursos y se notifica en la audiencia, si la hubiere.
9 2. Incidencias de la primera parte 2. Ejercicio de potestades excepcionales. Son interpretación (15) modificación (16) terminación (17) y caducidad (18). Se ejercen mediante acto administrativo motivado. No hay un procedimiento administrativo para la decisión.
10 2. Incidencias de la primera parte Sin embargo, el parágrafo del art 47 del CPACA excluye del proceso administrativo sancionador la actividad contractual sancionatoria, que se rigen por las normas especiales incluyendo los recursos. La caducidad, es una actividad contractual sancionatoria? No, es un régimen de incumplimiento contractual en el que la inhabilidad es accesoria y no principal. Conclusión: se aplica el CPACA en todos los procedimientos, incluyendo caducidad
11 2. Incidencias de la primera parte 3. Multas y cláusulas penales Inexistencia de derecho sustancial en materia de multas y cláusulas penales. Es una potestad excepcional? No, las cláusulas penales son voluntarias El artículo 86 de la ley 1474 de 2011 es procedimental que prima sobre el CPACA. Se aplica éste en forma subsidiaria? Si, salvo que se entienda que se ejerce el ius puniendi. Tipos de cláusulas penales: Moratorias, Compensatorias y de Apremio
12 2. Incidencias de la primera parte 4. Declaración de incumplimiento Artículo 86 citado. Es una potestad excepcional? No hay regulación sobre los efectos: sólo hacer efectiva las cláusulas penales moratorias y/o compensatorias? Puede dar por terminado el contrato? Existe un procedimiento que prima sobre el CPACA
13 2. Incidencias de la primera parte 5. Liquidación unilateral del contrato No es potestad excepcional Contenido: art 60 Plazos: art 11 ley 1150 de 2007 Procedimiento: Parcial. Aplicación del CPACA: Procedimiento no regulado, decisión y recursos.
14 2. Incidencias de la segunda parte 1. En relación con el objeto de la jurisdicción contencioso administrativa artículo 104: Criterio positivo: además de lo dispuesto en la Constitución Política o en leyes especiales Criterio de derecho administrativo: de las controversias y litigios originados en actos, contratos, hechos, omisiones y operaciones, sujetos al derecho administrativo Criterio orgánico: en los que estén involucradas las entidades públicas, o los particulares cuando ejerzan función administrativa.
15 2. Incidencias de la segunda parte 1. En relación con el objeto de la jurisdicción art 104, incisos 2. Los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en los que sea parte una entidad pública o un particular en ejercicio de funciones propias del Estado. (salvo entidades financieras). 3. Los relativos a contratos celebrados por cualquier entidad prestadora de servicios públicos domiciliarios en los cuales se incluyan o hayan debido incluirse cláusulas exorbitantes.
16 2. Incidencias de la segunda parte Definición de entidades públicas: (parágrafo) órgano, organismo o entidad estatal, con independencia de su denominación; las sociedades o empresas en las que el Estado tenga una participación igual o superior al 50% de su capital; y los entes con aportes o participación estatal igual o superior al 50%.
17 2. Incidencias de la segunda parte 2. En relación con las pretensiones Cambio de acciones por pretensiones: La noción de acción como concepto en desuso. De las acciones del C.C.AS. a las acciones constitucionales Los problemas de las acciones: múltiples procedimientos para el mismo conflicto Imposibilidad de acumulación. Son pretensiones ante la jurisdicción
18 2. Incidencias de la segunda parte 2. En relación con las pretensiones: artículo 141 Sujeto: Partes del contrato del Estado Interés para pedir: Directo, o Ministerio Público (nulidad) Objeto: que se declare u ordene sobre el contrato: Existencia, nulidad revisión, incumplimiento, nulidad de los actos administrativos contractuales, salvo los previos Indemnización de perjuicios, liquidación judicial otras declaraciones y condenas Finalidad: resarcitoria Causales: según la pretensión
19 2. Incidencias de la segunda parte 2. En relación con las pretensiones Loa actos administrativos proferidos antes de la celebración del contrato se controlan pretendiendo su nulidad o nulidad y restablecimiento del derecho. Protección de los derechos colectivos: si la causa es un contrato es procedente, sin que en uno u otro evento, pueda el juez anular el acto o el contrato (144)
20 2. Incidencias de la segunda parte 3. En relación con la oportunidad para demandar (164) Nulidad : 2 años desde el perfeccionamiento o mientras esté vigente. Regla general: 2 años desde ocurrencia de los motivos de hecho o de derecho, o a partir de: i) Ejecución instantánea: el día siguiente a cuando se cumplió o debió cumplirse el objeto; ii) No requieran liquidación: el día siguiente al de la terminación del contrato;
21 2. Incidencias de la segunda parte iii) En los que requieran de liquidación y sea de común acuerdo: desde el día siguiente al de la firma del acta; iv) En los que requieran de liquidación sea unilateral: el día siguiente a la ejecutoria la aprobacion; v) En los que requieran de liquidación y esta no se logre: una vez cumplido el término de 2 meses a partir del vencimiento del plazo convenido para hacerlo bilateralmente o, del término de los cuatro 4 meses siguientes a la terminación del contrato.
22 MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN
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