MANDATO POST MÓRTEM. Informe: Civil. Consulta. I. He c h o s

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1 La Comisión de Derecho Civil, integrada por los Escs. Astrid Aragone, Enrique Arezo, Sandra Bochard, Miguel Burdín, Daniella Cianciarulo, Gustavo Di Genio, Adriana Goldberg, Adriana Inciarte, Rossana Ivanier, Fátima Izaguirre, Mónica Jover, Florencia López, María del Rosario Marchese, Roque Molla, Margarita Puertollano, María Ritacco, Estela Sarachu, Mildred Secondo, Adriana Silva, Silvia Tourné, Silvia Vázquez y Juan Pablo Villar, aprueba el informe que antecede. Escs. Enrique Arezo y Roque Molla Coordinadores alternos (Aprobado por la Comisión Directiva Nacional de la a e u el 20 de noviembre de 2012, expediente 1390/2012.) MANDATO POST MÓRTEM Informe: Civil Resumen El artículo 2098 del Código Civil permite que un mandato sea utilizado aun después de la muerte del mandante, si la finalidad de su uso es en interés común del mandante y mandatario o de un tercero. La forma correcta de utilizar el mandato es que la apoderada represente a los herederos. Pero, en el caso, estando el poder vigente, este aspecto omitido no enerva la eficacia del negocio. I. He c h o s Consulta Escritura de compraventa de fecha 26 de octubre de 1946, por la cual BB, casado en únicas nupcias con SS, y NN adquirieron de LB y otra el inmueble 325

2 1953. BB, casado, prometió vender a ES y NS dicho inmueble según documento de fecha 30 de mayo de Dicha promesa no fue inscripta y el precio no fue integrado en ese momento. (Nota: no surgen estados civiles.) Se otorgó poder especial por SS, divorciada de BB, a favor de NN y BB, para que enajenaran a cualquier título todos los bienes inmuebles que poseía, particularmente o en condominio, adquiridos durante el matrimonio con BB Por documento de 6 de marzo de 1980, ES, casado, cedió la mitad indivisa de los derechos que le correspondían en la promesa referida a NS, casada. Documento sin certificación de firmas ni inscripto Por escritura de compraventa de 15 de octubre de 1990, en cumplimiento de promesa y cesión referidos, NN, por sí y en representación de BB y SS (fallecida), enajenó a NS el inmueble de referencia. II. Co n s u l t a Se consulta respecto de si la señora NN puede actuar en su calidad de mandataria expresa, en nombre y representación de SS, quien se encontraba fallecida cuando se efectuó la compraventa de III. Opinión de la consultante La consultante transcribe los artículos 2060 y 2098 del Código Civil: El mandato puede tener por objeto un negocio del interés exclusivo del mandante o del interés común del mandante y mandatario [ ]. También continúa subsistiendo el mandato aun después de la muerte del mandante, cuando ha sido dado en el interés común de éste y del mandatario o en el interés de un tercero. En referencia al interés común del caso planteado, mandante y mandatario eran propietarios condóminos del inmueble, y el beneficio del tercero sería el del promitente comprador que entregó parte del precio con la suscripción de la promesa de compraventa simple, ya que esta no fue inscripta. Asimismo, el otorgamiento del poder especial relacionado configura un estado de interés común entre ellos, reforzado por su carácter de condóminos y por la aclaración expresa que se realiza de que se faculta a los mandatarios a enajenar «todos los bienes inmuebles y sus mejoras que posee ya sea particularmente o en condominio [ ]». Agrega la consultante que el artículo 2098 no establece que el mandato deba decir en forma expresa que hay un interés común entre mandante y mandatario. También considera importante que el mandato no haya sido revocado por los herederos de la mandante. Teniendo estos la carga de revocarlo, 326

3 el mandato es obligatorio para los herederos del causante mientras no lo hagan. Por ello, en aplicación del artículo 2098, que plasma la existencia del mandato post mórtem, el poder especial se encuentra vigente, hay interés común entre mandante y mandatario y no fue revocado por los herederos. Junto con la buena fe de la parte compradora, estos serían argumentos para aceptar el título. Se citan resoluciones de la Comisión de Derecho Civil, como el expediente /99, que establece que para ampararse en el artículo 2098 no es necesario que se manifieste textualmente en el poder otorgado que hay interés, sino que este puede inferirse de las relaciones y negocios jurídicos existentes entre mandantes y mandatarios y aun con terceros interesados. También cita el informe publicado en la Revista de la Asociación de Escribanos del Uruguay (volumen 75, de 1990) de donde surge que en el artículo 2098 estamos ante la categoría de los mandatos post mórtem. Estos no son pactos sobre sucesión futura, no son disposición para después de la muerte, ya que son esencialmente revocables, siguen el principio general según el cual los contratos unen a los otorgantes y herederos, suponen que la relación jurídica mandato se trasmite del causante a sus herederos con derechos y obligaciones, incluida la facultad de revocación. Sus límites de vigencia los da el artículo 2097 del Código Civil. Por todo ello concluye que en la compraventa celebrada el 15 de octubre de 1990 se produjo el efecto de la representación de la señora SS a pesar de estar fallecida, en virtud de la existencia del poder especial que ella otorgó a las dos personas con las que tenía el interés en común. Se aplica perfectamente lo establecido en el artículo 2098 del Código Civil: el mandato en ese caso no se revocó por la muerte de la mandante, por lo que los mandatarios pueden actuar en la conclusión de un negocio jurídico, que en este caso es la compraventa en cumplimiento de la promesa de 1946, y finalmente terminar con el condominio existente sobre el inmueble, interés de las tres personas involucradas. Informe de la Comisión de Derecho Civil Como dice el Esc. Fernando Mi r a n d a, 94 el mandato post mórtem, a diferencia del común, no se extingue por la muerte del mandante. Es una excepción al principio de que los contratos despliegan su efecto interno, vinculante, entre los contratantes, sus herederos y demás sucesores. 94 Mi r a n d a, Fernando, Derecho práctico y teórico: algunas consultas, Montevideo: Asociación de Escribanos del Uruguay, 1973, pp. 53 ss. 327

4 Los artículos 2096 a 2098 del Código Civil hacen referencia a que el mandato, a pesar de la muerte del mandante, puede seguir utilizándose. Artículo 2096: No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse después de ella. Tendrá lugar esta disposición aunque los herederos fueren menores o incapaces. Artículo 2097: Cualquier mandato destinado a ejecutarse después de la muerte del mandante, será nulo, si no puede valer como disposición de última voluntad. Artículo 2098: También continúa subsistiendo el mandato aun después de la muerte del mandante, cuando ha sido dado en el interés común de éste y del mandatario o en el interés de un tercero. El caso a que refiere esta consulta, como bien dice la consultante, encuadra perfectamente en la situación del artículo 2098 del Código Civil, aunque no haya sido previsto expresamente en el mandato. Si existe un interés común entre mandante y mandatario, aunque sea luego de fallecido el mandante, el mandatario está facultado para actuar, justamente por lo que dispone el artículo citado. Damos por reproducidas las reflexiones plasmadas en las consultas evacuadas por esta Comisión y referidas por la consultante, dada su claridad y que se aplican perfectamente al caso de referencia. Cabe expresar que, si bien la escritura no es observable por lo dicho, se padeció error en la escritura de compraventa, por haber comparecido la apoderada en representación de una persona fallecida. Ello no es posible, ya que la representación es a los herederos, por lo cual la invocación del poder debió ser hecha con relación a estos. De todas formas, esto no enerva la eficacia del negocio por cuanto el poder de disposición que tenía la apoderada estaba vigente. Nos permitimos agregar un aspecto más, que no fue mencionado por la consultante. En la escritura de 1990 referida en la sección de hechos, la escribana autorizante establece: [ ] otorgándose la presente escritura de compraventa al amparo de lo dispuesto por el artículo sexto de la ley trece mil novecientos y uno [ ] Artículo 6 de la ley : «Los apoderados de los promitentes vendedores podrán continuar su mandato, a pesar del fallecimiento de sus mandantes y otorgar la escritura definitiva de venta del inmueble al comprador que hubiera cumplido con todas las obligaciones derivadas de la promesa, de compra-venta. Esta disposición regirá también para los contratos celebrados con anterioridad a la fecha de esta ley». 328

5 La consultante no hace ninguna referencia a lo que estableció la escribana autorizante y nos permitimos destacarlo nosotros, porque justamente fue el argumento utilizado por dicha profesional, por lo cual es de recibo considerarlo. En este sentido, en la consulta referida n. o /99, la consultante de entonces esgrimió: [ ] a pesar de que el artículo 6 de la ley No no hace distinción entre compromisos de compraventa inscriptos o no, la posición unánime en doctrina es de que su aplicación se circunscribe a compromisos inscriptos. Concordamos con la opinión manifestada por las informantes de dicha consulta, Escs. Adriana Silva y Aída Noblía, y aprobado por la Comisión de Derecho Civil, en cuanto a que el artículo 6 referido es aplicable también al caso de promesas no inscriptas, remitiéndose a otro informe de la Comisión publicado en la Revista de la Asociación de Escribanos del Uruguay de 1990, consulta evacuada por la Esc. Ana Olano. Al igual que entonces, consideramos innecesario en el presente caso acudir a dicho artículo 6. o, pues este no hace sino recoger lo que establece el Código Civil en el artículo 2098, dado que el otorgamiento de una compraventa en cumplimiento de una promesa con precio totalmente integrado por parte de un mandatario (aunque el mandante haya fallecido) no es sino actuar en un negocio donde existe interés común de mandante y mandatario y de un tercero. La consultante ni lo menciona, pero nos parece de orden traerlo a colación pues la escribana autorizante lo cita, basando la utilización del poder en lo dispuesto en la ley La compraventa de 1990 es en cumplimiento de una promesa y cesión no inscriptas, y de la misma compraventa surge que el precio se integró antes de ese acto. Por ello, dado que compartimos la referencia a que no surge de la ley que se aplique solo a promesas inscriptas y menos aun que la contraria es la posición unánime, consideramos que la escribana actuó bien con dicho fundamento, y no era necesario plantear ninguna duda. De todas formas, a los efectos de dar respuesta a la colega consultante, y dado que aparentemente no utilizó dicho argumento, manifestamos que el título no es observable, ya sea porque se aplique el artículo 6 de la ley o el artículo 2098 del Código Civil. Co n c l u s i ó n El artículo 2098 del Código Civil permite que un mandato sea utilizado aun después de la muerte del mandante, si la finalidad de su uso es en interés común del mandante y mandatario o un tercero. 329

6 La forma correcta de utilizar el mandato es que la apoderada represente a los herederos. Pero en el caso, estando el poder vigente, este aspecto omitido no enerva la eficacia del negocio. El título no es observable. Esc. Daniella Cianciarulo Bertone Informante La Comisión de Derecho Civil, integrada por los Escs. Astrid Aragone, Enrique Arezo, Sandra Bochard, Miguel Burdín, Daniella Cianciarulo, Gustavo Di Genio, Adriana Goldberg, Adriana Inciarte, Rossana Ivanier, Fátima Izaguirre, Mónica Jover, Florencia López, María del Rosario Marchese, Roque Molla, Margarita Puertollano, María Ritacco, Estela Sarachu, Mildred Secondo, Adriana Silva, Silvia Tourné, Silvia Vázquez y Juan Pablo Villar, aprueba el informe que antecede. Escs. Enrique Arezo y Roque Molla Coordinadores alternos (Aprobado por la Comisión Directiva Nacional de la a e u el 20 de noviembre de 2012, expediente 1378/2012.) 330

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