TERCERIZACIÓN EN LOS FIDEICOMISOS

Transcripción

1 TERCERIZACIÓN EN LOS FIDEICOMISOS Cuestiones previas.- Fideicomisos financieros. Es posible tercerizar? La ley Otras experiencias. Evolución en Uruguay de los fideicomisos. La normativa dictada por el Banco Central. Algunas reflexiones.

2 Es posible tercerizar?normativa Artículo 1º. (Definición).- El fideicomiso es el negocio jurídico por medio del cual se constituye la propiedad fiduciaria de un conjunto de derechos de propiedad u otros derechos reales o personales que son transmitidos por el fideicomitente al fiduciario para que los administre o ejerza de conformidad con las instrucciones contenidas en el fideicomiso, en beneficio de una persona (beneficiario), que es designada en el mismo, y la restituya al cumplimiento del plazo o condición al fideicomitente o la transmita al beneficiario.

3 Es posible tercerizar?- Normativa Artículo 14. (Sustitución).- En el instrumento de fideicomiso, el fideicomitente podrá designar uno o más sustitutos para que reemplacen al fiduciario que no acepte o cese en sus funciones. Podrá también reservarse el fideicomitente, en dicho negocio, esta facultad de sustitución para ser ejercida en cualquier momento. Artículo 15. (Acciones).- El fiduciario está obligado a ejercer todas las acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como contra el beneficiario. El Juez podrá autorizar al fideicomitente o al beneficiario a ejercer acciones en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo hiciere en violación de sus obligaciones.

4 Es posible tercerizar?- Normativa Artículo 16. (Responsabilidad interna).- El fiduciario deberá desarrollar sus cometidos y cumplir las obligaciones impuestas por la ley y el negocio de fideicomiso, con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en él. Si faltare a sus obligaciones será responsable frente al fideicomitente y al beneficiario, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión. En ningún caso podrá exonerarse de responsabilidad al fiduciario por los daños provocados por su dolo o culpa grave, así como por aquellos causados por el de sus dependientes.

5 Es posible tercerizar?- Normativa Artículo 16. (Responsabilidad interna).- El fiduciario deberá desarrollar sus cometidos y cumplir las obligaciones impuestas por la ley y el negocio de fideicomiso, con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en él. Si faltare a sus obligaciones será responsable frente al fideicomitente y al beneficiario, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión. En ningún caso podrá exonerarse de responsabilidad al fiduciario por los daños provocados por su dolo o culpa grave, así como por aquellos causados por el de sus dependientes.

6 OTRAS EXPERIENCIAS Legislación, opinión doctrinaria: ARGENTINA VENEZUELA MÉXICO

7 Evolución de los fideicomisos financieros en Uruguay. Transferencia de créditos para lograr sanear un emprendimiento viable (BROU- BHU- IAMC-FONASA) Protección de transferencias para actividades (Transporte colectivo-urbano, Suburbano- Fondos Lechero, arrocero). Economía real : bosques- construcción.

8 Economía real Negocio en el que no es especialista: Posibles opciones: -Contratar personal especialista. - Contratar con el operador :Tercerización El fiduciario como un títere?

9 Normativa en materia de tercerizaciones, Artículo 2 Ley 17613: Artículo 2º. (Tercerización de servicios por entidades controladas).- Requerirá autorización del Banco Central del Uruguay la contratación por las entidades sometidas a su control de la prestación en su favor por terceros de servicios de tal modo inherentes a su giro que, cuando son cumplidos por dependencias de la propia entidad, están sometidos a las potestades normativas y control del Banco Central del Uruguay. El Banco Central del Uruguay podrá enumerar reglamentariamente, en forma taxativa, servicios comprendidos en esta previsión. Las empresas que presten tales servicios estarán sometidas, en cuanto a esas actividades, a las mismas normas que las rigen cuando son cumplidas por las entidades controladas por el Banco Central del Uruguay, exceptuando las de carácter sancionatorio.

10 Normativa en materia de tercerizaciones, Artículo 106. RNMV (redacción anterior) Circular 2110-Resolución del ARTÍCULO 106 (PRESTACIÓN DE SERVICIOS POR TERCEROS). A efectos de dar cumplimiento al servicio ofrecido, el Fiduciario podrá subcontratar con terceros la prestación de los servicios de administración y/o custodia de los bienes fideicomitidos, manteniendo el Fiduciario la responsabilidad por la gestión del subcontratante. En todos los casos, el contrato de prestación de servicios deberá especificar el alcance de la responsabilidad de la persona o institución subcontratada. En el momento de solicitar la inscripción, el Fiduciario deberá presentar el original o testimonio notarial de los contratos firmados con terceros para la prestación de los servicios señalados, acompañado de información suficiente que acredite la solvencia patrimonial y técnica de los terceros subcontratados, o declaración jurada en la que se indique que a dicho momento no se efectuarán tales contrataciones. En este último caso, si posteriormente realizan algún contrato de prestación de servicios el Fiduciario deberá presentar el original o testimonio notarial de dichos contratos, acompañado de información suficiente que acredite la solvencia patrimonial y técnica de los terceros subcontratados, dentro de los diez días hábiles siguientes de efectuada la respectiva contratación. En los casos de inscripción de Fideicomisos Financieros de oferta privada no se requerirá la acreditación de la solvencia patrimonial y técnica.

11 Normativa en materia de tercerizaciones, Artículo 106. RNMV (redacción anterior) Circular Resolución del ARTICULO 106 (TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS). Los fiduciarios deberán solicitar la autorización previa de la Superintendencia de Servicios Financieros para la contratación de terceros para la prestación en su favor de aquellos servicios inherentes a su giro que, cuando son cumplidos por sus propias dependencias, se encuentran sometidos a las potestades de regulación y control de la referida Superintendencia. A tales efectos, el fiduciario deberá presentar el texto del contrato de servicios a ser suscripto, acompañado de información suficiente que acredite la solvencia patrimonial y técnica de los terceros subcontratados. En los casos de tercerización de servicios para fideicomisos financieros de oferta privada, no se requerirá la acreditación de la solvencia patrimonial y técnica. El contrato de prestación de servicios deberá especificar el alcance de la responsabilidad de la persona o institución subcontratada. Las empresas que presten tales servicios estarán sometidas, en cuanto a esas actividades, a las mismas normas que las que rigen cuando son cumplidas por las entidades controladas, con excepción de aquéllas de carácter sancionatorio.

12 Normativa en materia de tercerizaciones, Artículo 106. RNMV (REDACCION VIGENTE) Circular Resolución del ARTÍCULO 106 (TERCERIZACION DE SERVICIOS). Los fiduciarios financieros deberán solicitar la autorización previa de la Superintendencia de Servicios Financieros a efectos de la contratación de terceros para la prestación en su favor de aquellos servicios inherentes a su giro que, cuando son cumplidos por sus propias dependencias, se encuentran sometidos a las potestades de regulación y control de la referida Superintendencia. Se considerarán servicios inherentes al giro aquellas actividades que hayan sido asignadas al fiduciario por ley, reglamentación o por el contrato de fideicomiso. No se podrá tercerizar la disposición de los fondos y demás activos que integran el patrimonio fiduciario. El fiduciario deberá presentar el texto del contrato de servicios a ser suscripto, acompañado de información suficiente que acredite la solvencia patrimonial y técnica de los terceros subcontratados. El contrato de prestación de servicios deberá especificar el alcance de la responsabilidad de la persona o institución subcontratada. Cuando se trate de la tercerización de servicios asignados al fiduciario por el contrato de fideicomiso, deberá presentarse -además- el citado contrato.

13 Normativa en materia de tercerizaciones, Artículo 106. RNMV (REDACCIÓN VIGENTE) Circular Resolución del (continuación) No será necesario presentar la referida información cuando se trate de tercerizaciones vinculadas a fideicomisos financieros de oferta privada. En estos casos, los fiduciarios deberán obtener la constancia a que refiere el artículo 108 y posteriormente recabar la aceptación de los beneficiarios. Culminado dicho trámite, se considerará autorizada la tercerización. La tercerización no implica en ningún caso exención o limitación de la responsabilidad que la ley o el respectivo contrato de fideicomiso impongan al fiduciario por el incumplimiento de sus obligaciones. Si transcurridos 30 (treinta) días corridos de la presentación de la solicitud la Superintendencia de Servicios Financieros no formula observaciones, se considerará otorgada la autorización para la tercerización de servicios. Cuando se trate de tercerizaciones vinculadas a fideicomisos financieros de oferta pública, una vez obtenida la referida autorización los fiduciarios podrán iniciar el trámite para obtener la constancia a que refiere el artículo 108 y para la inscripción de los valores. El fiduciario deberá verificar que se mantienen las condiciones sobre cuya base se otorgó la autorización, incluyendo la solvencia patrimonial y técnica del tercero subcontratado. Todo cambio posterior en las cláusulas del contrato o a las condiciones sobre cuya base se otorgó la autorización original, deberá ser objeto de una nueva solicitud. Las empresas que presten tales servicios estarán sometidas, en cuanto a esas actividades, a las mismas normas que las que rigen cuando son cumplidas por las entidades controladas, con excepción de aquéllas de carácter sancionatorio.

14 Regulación de las tercerizaciones

15 La aplicación! Por fin la obra terminada: La tercerización admitida, regulada y debidamente prohibido lo inadmisible.

16 Mi sombrero?- Inherentes al giro

17 Los servicios inherentes al giro - (mi serpiente boa) Los fiduciarios financieros deberán solicitar la autorización previa de la Superintendencia de Servicios Financieros a efectos de la contratación de terceros para la prestación en su favor de aquellos servicios inherentes a su giro que, cuando son cumplidos por sus propias dependencias, se encuentran sometidos a las potestades de regulación y control de la referida Superintendencia. Se considerarán servicios inherentes al giro aquellas actividades que hayan sido asignadas al fiduciario por ley, reglamentación o por el contrato de fideicomiso.

18 Algunas reflexiones Responsabilidad Quién responde? Existirá más de una caída? Inversores institucionales: especialistas.

19 Algunas reflexiones - La tercerización no implica en ningún caso exención o limitación de la responsabilidad que la ley o el respectivo contrato de fideicomiso impongan al fiduciario por el incumplimiento de sus obligaciones. - Exención por culpa grave, dolo. - Buen hombre de negocios que actúa bajo la confianza depositada en él. - Culpa in vigilando in eligendo?

20 MUCHAS GRACIAS