Escuelas positivistas del derecho (I)

Transcripción

1 Escuelas positivistas del derecho (I) Escuelas centradas en la legislación Arnaldo Martínez M., M. Sc.

2 Escuelas positivistas del derecho Centradas en la legislación Thomas Hobbes ( ) Jean-Jacques Rousseau ( ) Hans Kelsen ( )

3 Thomas Hobbes ( ) Inglés. Obras: Sobre el ciudadano, 1642; Leviatán, Ideas principales: La solidaridad no es característica natural del hombre.

4 Thomas Hobbes ( ) El hombre es un ser egoísta que busca la convivencia social solo por la satisfacción de necesidades personales. Entonces, el estado de naturaleza es sinónimo de estado de guerra, donde cada individuo lucha apenas por sus intereses

5 Thomas Hobbes ( ) El derecho que emana de la naturaleza no constituye un buen derecho. De la naturaleza humana deriva el deseo ilimitado y la idea de que el hombre tiene derecho a todo. Solamente un derecho positivo permitirá una vida social ordenada según los mandamientos de la razón humana.

6 Thomas Hobbes ( ) Contractualismo: Los hombres establecieron un contrato social: abandonan las armas y entregan los derechos naturales a una autoridad central, a un soberano. Superioridad del derecho positivo sobre el natural: Es preferible un derecho establecido e impuesto por una autoridad antes que las verdades del derecho natural.

7 Thomas Hobbes ( ) Una ley ruin es siempre preferible a una situación de ausencia de ley. Los hombres deben obedecer el derecho positivo porque solo así pueden lograr la seguridad y el bien común. Auctoritas non veritas facit legem (la autoridad hace la ley, no la verdad).

8 Jean-Jacques Rousseau ( ) Suizo. Obras: El contrato social, Principales ideas: Contractualismo: Los hombres establecen un contrato social para evitar la injusticia y la guerra. Democracia: Es el pueblo el que debe elaborar las leyes. La ley es una declaración pública y solemne de la voluntad general sobre un objeto de interés común. La ley es una voluntad, que resume decisiones e intereses de la colectividad.

9 Hans Kelsen ( ) Austriaco. Obra: Teoría pura del derecho, Ideas principales: Ignora fuerzas sociales que crean el derecho. Existen apenas las normas jurídicas y relaciones entre ellas. El objeto de la ciencia jurídica es examinar cómo funciona el ordenamiento jurídico. La juridicidad emana de valores internos al discurso del derecho, valores que la voluntad política o la utilidad social no pueden substituir. La constitución crea una jerarquía de las fuentes del derecho, una pirámide normativa. Lo que interesa son las relaciones entre las diferentes normas jurídicas.

10 Escuelas positivistas del derecho (II) Escuelas centradas en la aplicación Arnaldo Martínez M., M. Sc.

11 Escuelas positivistas del derecho Centradas en la aplicación. Jurisprudencia de los intereses. El realismo jurídico. Escuelas positivistas de carácter sociológico.

12 Jurisprudencia de los intereses Origen de la Escuela: Juristas alemanes de la Escuela de Tubinga Representante: Philipp Heck ( ) Obras: Interpretación del derecho y Jurisprudencia de los intereses, (1914). Formación de conceptos y jurisprudencia de los intereses. 1932).

13 Jurisprudencia de los intereses Todo caso jurídico implica conflicto de intereses. El juez debe tomar las decisiones ponderando los intereses en conflicto. Tal ponderación debe hacerse considerando el contenido de la Ley.

14 Jurisprudencia de los intereses El juez tiene un amplio margen de actuación porque ninguna norma es absolutamente explícita o unívoca (el juez puede decidir con cierta flexibilidad). Pero debe decidir siempre apegándose al espíritu de la ley, sin caer en soluciones subjetivas.es decir, el juez debe ser un pensador adjunto del legislador.

15 El realismo jurídico Origen: Escandinavia y, fundamentalmente, EEUU, cuyo sistema jurídico se basa en el Common Law. Representates: Oliver Wendell Holmes ( ), Roscoe Pound ( ),

16 Common Law El Common Law es el «Derecho común» o «Derecho consuetudinario» vigente en la mayoría de los países de tradición anglosajona. Es el sistema jurídico creado en Inglaterra tras la conquista normanda (1066). Se llamó common (común) porque pasó a ser el Derecho de aplicación general en todo el reino por parte de los tribunales del Rey, los cuales seguían un mismo conjunto de principios y reglas jurídicas. Se habla de Common Law para referirse a aquel sistema legal basado, primordialmente, en las decisiones adoptadas por los tribunales, en contraste con los sistemas de Derecho civil, como el nuestro, donde la principal fuente de Derecho es la Ley (

17 Common Law El Common Law está formado por un conjunto de normas no escritas (unwritten) y no promulgadas o sancionadas (unenacted). Se fundamenta, por tanto, en el Derecho adjetivo o formal (adjective law) de carácter eminentemente jurisprudencial. Un dicho común utilizado por los juristas anglosajones es: Remedies precede rights, ( la acción crea el derecho ). Significa que son las acciones o los procedimientos judiciales interpuestos antes los tribunales los que dan pie a las decisiones de los jueces que, a su vez, crean el Derecho. (

18 El realismo jurídico: principales ideas El realismo jurídico considera el derecho como un hecho social, y no como un conjunto de normas abstractas. La teoría jurídica debe solamente describir las decisiones de los órganos que son competentes para aplicación del derecho.

19 El realismo jurídico: principales ideas Las normas escritas no tienen mucha relevancia, porque que no es posible aplicar el derecho tal como está previsto en la ley. No es importante el contenido de la norma escrita y las enseñanzas de la doctrina, sino el modo de aplicación de la norma en cada momento histórico.

20 El realismo jurídico: principales ideas No interesa el derecho en los libros (law in books), sino el derecho en acción (law in action). El derecho es aquello que los órganos competentes dicen que es el derecho.

21 Escuelas positivistas del derecho (III) Escuelas positivistas de carácter sociológico Arnaldo Martínez M., M. Sc.

22 Escuelas positivistas de carácter sociológico Se preguntan por los condicionamientos sociales del derecho. Quién crea el derecho y porqué? Por qué una norma es aplicada o deja de ser aplicada? Cuál es la relación entre el derecho y la realidad social?

23 Escuelas positivistas de carácter sociológico: Representantes Charles de Montesquieu. Escuela histórica del derecho. Gustav Hugo. Friedrich Carl von Savigny. Escuela Marxista. Émile Durkheim.

24 Montesquieu Francés Obra: Del espíritu de las Leyes (1748). Es el teórico de la división de los poderes y su trabajo inspiró las primeras constituciones: la americana y la francesa, a fines del S. XVIII.

25 Montesquieu: principales ideas. Se opone a ideas iusnaturalistasracionalistas y rechaza la idea de un único derecho justo. Los factores naturales y sociales influencian las legislaciones de cada pueblo. Los pueblos tienen costumbres distintas y las leyes siguen las costumbres de los pueblos.

26 Escuela Histórica: Gustav Hugo Alemán Obra principal: Manual del derecho natural en cuanto filosofía del derecho positivo (1798).

27 Escuela histórica: Friedrich Carl von Savigny Alemán Obras principales: Sobre la vocación de nuestro tiempo para la legislación y la ciencia del derecho, (1814). Sistema del derecho romano actual, (1839).

28 Escuela Histórica: principales ideas Rechaza las ideas del derecho natural racional. El derecho no deriva de una razón universal válida para todo el género humano. No hay un derecho universal aplicable a todos los países y épocas. La evolución histórica es determinada por un espíritu peculiar: el espíritu del pueblo (Volksgeist).

29 Escuela Histórica: principales ideas Este espíritu del pueblo es el origen del sistema jurídico. El derecho no surge de la razón sino de las características de cada sociedad. No hay que estudiar cómo debería ser el derecho, sino cómo es ; cómo llegó a formarse a partir de una determinada sociedad.

30 Escuela Marxista Representantes: Karl Marx. Alemán Obra principal: El capital (Primera parte 1867) Friedrich Engels Alemán

31 Escuela marxista: Principales ideas El derecho presupone el Estado: surge solamente cuando hay una sociedad políticamente organizada, con órganos capaces de establecer reglas e imponer el cumplimiento de las sus prescripciones. El derecho apenas confirma y fortalece las relaciones sociales, aplicando reglas a situaciones preexistentes.

32 Escuela marxista: Principales ideas El derecho de la sociedad capitalista establece normas universales y uniformes para sujetos desiguales, perpetuando así las diferencias sociales. El derecho es producto de y corresponde a las relaciones económicas que predominan en la sociedad.

33 Escuela marxista: Principales ideas El derecho moderno es un instrumento ideológico y político de dominación de la clase capitalista (burguesía) sobre la sociedad. El derecho creado y aplicado por los aparatos del Estado cumple una determinada función social: es un instrumento de reproducción de la desigualdad social.

34 Émile Durkheim Francés. Principales obras: La división del trabajo social. Las reglas del método sociológico. Las formas elementales de la vida religiosa.

35 Émile Durkheim: principales ideas El derecho es un fenómeno social: un hecho social. Los hechos sociales deben ser estudiados como cosas. La sociedad tiene vida propia (como un organismo) y debe ser estudiada objetivamente.

36 Émile Durkheim: principales ideas Los hechos sociales son normas impuestas a los individuos por su sociedad. Entonces: 1) Las normas surgen de la sociedad (y no de un legislador o un monarca). 2) Las normas existen objetivamente en la sociedad y hay que estudiarlas como cosas.

37 Émile Durkheim: principales ideas Las sociedades presentan una estructura de relaciones y de vínculos recíprocos: la solidaridad. La solidaridad social solo puede funcionar si existen formas de control y de sanción aplicables a los individuos que no respetan las reglas vigentes y amenazan la cohesión social.

38 Émile Durkheim: principales ideas Cada sociedad establece un padrón de comportamiento que corresponde a su consciencia colectiva ( representaciones colectivas o consciencia común ). Hay dos tipos de solidaridad: mecánica y orgánica.

39 Émile Durkheim: principales ideas Cada tipo de sociedad tiene un tipo distinto de solidaridad. La solidaridad se crea a través de redes de relacionamiento entre individuos y grupos, donde cada uno debe respetar las obligaciones asumidas por contrato.

40 Émile Durkheim: principales ideas La distinción tradicional entre el derecho público y el privado, no es satisfactoria. La distinción debe basarse en los tipos de solidaridad

41 Distinción del derecho basada en los tipos de solidaridad Solidarida d Vínculo social Derecho Tipo de Sanción Objetivo de la sanción Mecánica Semejanza Penal Represiva Reprobación Orgánica Diferenciación Contractual (Público/ privado) Restitutiva Restauración