FIDEICOMISO. Cav. Piero Salussolia, Abg., Narda Hernández, Abg. (admitida en Colombia ) Mónica Tirado, Abg.

Transcripción

1 FIDEICOMISO Cav. Piero Salussolia, Abg., Narda Hernández, Abg. (admitida en Colombia ) Mónica Tirado, Abg.

2 La preservación del poder adquisitivo y la administración justa y equitativa de los bienes al momento del deceso de una persona son una de las preocupaciones que mas enfrentan los tendedores de activos. En nuestro articulo anterior estudiamos la fundación de interés privado en Panamá, sus ventajas y beneficios, en esta oportunidad estudiaremos la figura jurídica del fidecomiso sus ventajas, clases y distinciones. Veremos como el fideicomiso en la actualidad ha venido remplazando la figura del testamento y como cierto tipo de fideicomisos representan una verdadera protección de activos haciendo esto un gran atractivo para inversionistas. El fideicomiso en un contrato en virtud del cual una o mas personas denominada fideicomitente, trasmite bienes, cantidades de dinero o derechos presentes o futuros de su propiedad a otra persona ya sea fisca o jurídica denominada fiduciaria, para que esta, administre o invierta los bienes en beneficio de una tercera persona llamada beneficiario o fideicomisario. El fideicomiso es por tanto, un contrato por el cual una persona destina ciertos bienes a un fin licito determinado. Actualmente existen dos tipos de fideicomiso: Revocable; Irrevocable El fideicomiso revocable, es aquel en el cual el fideicomitente, entrega al fideicomiso la propiedad de sus activos y en algún momento en el futuro, puede deshacer la transferencia mediante la eliminación de la propiedad y la terminación del fideicomiso. El fideicomiso irrevocable por su parte, se configura cuando el fideicomitente después de entregar los bienes al fideicomiso pierde el derecho de propiedad por completo, y no puede recuperar los activos. Para todos los efectos los bienes entregados pertenecen al fideicomiso.

3 Una de las distinciones más significativas entre los fideicomisos revocables e irrevocables pueden apreciarse en materia de impuestos, ya que la propiedad que se dispone en un fideicomiso irrevocable ya no se considera parte del patrimonio del fideicomitente, lo cual significa, que la propiedad no se tiene en cuenta al momento de valorar el patrimonio para efectos del impuesto de sucesión. Por el contrario, en el fideicomiso revocable, el patrimonio es sujeto del impuesto de sucesión. Un contrato de fideicomiso irrevocable por lo general no puede ser cambiado, modificado, o revocado incluso con una orden judicial, ofreciendo así una protección de los activos, mientras que un fideicomiso revocable permite ser modificado o revocado a discreción del fideicomitente; esto significa, que los activos en un fideicomiso revocable aún están disponibles para cualquier persona y por lo tanto son objeto de acreedores. Tenga en cuenta que, si bien en le fideicomiso irrevocable esta implícito el termino de la irrevocabilidad, en algunos casos bajo un poder especial que a su vez este autorizado en el fideicomiso, el fideicomitente puede modificar los beneficiaros sin afectar los beneficios del fideicomiso irrevocable. El fideicomiso revocable en el estado de la Florida tiene como principal objetivo evitar los gastos por impuestos de sucesión y la necesidad de utilizar el proceso de sucesión para hacer la transferencia de bienes después del deseco del fideicomitente. El fiduciario, durante el periodo de vida del fideicomitente tiene la obligación de invertir y gestionar los bienes. La mayoría de los contratos de fideicomisos revocables, permiten al fideicomitente retirar dinero o activos del fideicomiso en cualquier momento y en cualquier cantidad. Si el fideicomitente queda incapacitado, el fiduciario está autorizado a seguir gestionando sus activos, pagar sus cuentas, y tomar decisiones de inversión. Esto es una de las ventajas en el fideicomiso revocable en comparación con el testamento, ya que como se menciono en nuestro artículo de sucesiones, si en el testamento no se designa a un representante se debe acudir al tribunal para que este ente jurídico designe a una persona competente que pueda llevar a cabo la repartición de bienes a los herederos.

4 Es importante mencionar que los activos, tales como cuentas bancarias, bienes raíces e inversiones, deben transferirse formalmente al fideicomiso antes de la muerte del fideicomitente para obtener el máximo beneficio del fideicomiso. Los activos que no se transfieren correctamente al fideicomiso pueden ser objeto de legalización. La legalización es el proceso de administración supervisada por la corte de los bienes de un causante. Es un proceso creado por la ley estatal para transferir los activos a partir del nombre del causante a sus beneficiarios. Como lo mencionamos en nuestro artículo dedicado a las sucesiones un representante personal debe ser nombrado para manejar la administración de bienes. En el caso de la repartición de bienes; al momento del fallecimiento del fideicomitente, o cuando se cumpla la condición futura establecida por el fideicomitente para que se proceda a la distribución de activos, el fiduciario debe recoger y valorar los activos del fideicomiso, determinar los acreedores y beneficiarios, pagar impuestos y gastos, y, finalmente, distribuir el patrimonio del fideicomiso. De igual manera, además tendrá que pagarse la comisión por la administración del fideicomiso así como los gastos por servicios profesionales a abogados o contadores, si fuere el caso. En el Estado de la Florida, la leyes establecen que los acreedores tienen hasta dos (2) años a partir de la muerte del causante para presentar reclamaciones contra el patrimonio. El fiduciario puede abstenerse de distribuir los activos del fideicomiso a los beneficiarios hasta que se este convencido que todas las reclamaciones han sido pagadas. En este punto cabe mencionar que dos (2) años es mucho tiempo para esperar. Por esta razón, algunas personas optan por abrir una sucesión testamentaria, además de la administración de fideicomisos para aprovechar el proceso de reclamación de sucesiones. La ley de sucesión limita el tiempo para que los acreedores presenten reclamos contra el fideicomiso (generalmente 3 meses a partir de la fecha de notificación). Después de revisar las principales diferencias entre los fideicomisos irrevocables y revocables, está claro que el propósito principal de un fideicomiso irrevocable es proteger los activos. Ya que previenen que la propiedad sea incluida en la valoración de activos totales del causante en el momento del deceso, protege los activos de los acreedores, porque ya no son dueños del patrimonio. (sobre este tema en nuestro próximo articulo estudiaremos mas en detalle la figura de protección de activos en el

5 fideicomiso en las islas Cook). Por el contrario, el propósito principal de un fideicomiso revocable es evitar el proceso de legalización de un testamento, lo que simplifica la transferencia de los activos a los beneficiarios y la eliminación del proceso de sucesión. Decidir cual de estos dos tipos dependerá de los objetivos finales que pretenda el fideicomitente. Siempre será necesario contar con la asesoría adecuada para obtener el máximo provecho y cumplir con los propósitos del fideicomitente. Este artículo contiene información general y no sustituye en modo alguno la ayuda de un abogado. Le sugerimos que busque ayuda profesional para obtener más información y asistencia. La contratación de un abogado es una decisión importante que no debe basarse únicamente en la publicidad. Antes de decidir, pida que le enviemos información escrita gratis sobre nuestras calificaciones y experiencia. No 68 Fideicomiso