Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario

Transcripción

1 Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario u Pablo C. Barbieri Colaboradoras Silv i a A. Mi r a n d a Luciana Setti

2 Barbieri, Pablo C. Manual teórico práctico de derecho cambiario. - 1a ed. - Buenos Aires: La Ley, p.; 24x17 cm. ISBN Derecho Comercial. I. Título. CDD Pablo C. Barbieri, 2012 de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2012 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del editor y el autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 800 ejemplares I.S.B.N SAP Argentina

3 Pablo C. Barbieri Abogado. Posgraduado en Asesoría Jurídica de Empresas (UBA). Profesor Titular Regular de Derecho Comercial III de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora. Profesor Adjunto de Derecho Comercial III de la Facultad de Derecho de la Universidad del Museo Social Argentino. Director del Instituto de Derecho Deportivo y Ciencias del Deporte de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora. Conferencista y autor de obras jurídicas y distintas publicaciones en Derecho Comercial y Derecho Deportivo.

4 Palabras introductorias La producción y divulgación del conocimiento es una de las principales misiones que posee una Universidad. Los abordajes científicos pueden ser variados, dependiendo ello del ángulo de enfoque que se adopte y los objetivos que se persigan. Sin embargo, la generación de estudios y trabajos destinados a la comunidad académica y a la sociedad en general forman parte de uno de los capitales más importantes con los que pueden contar las instituciones encargadas de tan importante función. En ese entendimiento, la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora suscribió un convenio con la Editorial La Ley, con el objetivo de la publicación de obras jurídicas que se constituyan, a su vez, en los textos de estudio en cada una de las materias y cátedras, combinándose la didáctica y la profundidad científica con la que se llevan a cabo las diferentes producciones. El punto de partida de la materialización de dicho acuerdo es este Manual Teórico-Práctico de Derecho Cambiario, cuyo autor es el Dr. Pablo Carlos Barbieri, profesor titular de Derecho Comercial III y Títulos Circulatorios, Concursos y Quiebras, denominación esta última de la asignatura de acuerdo al Plan de Estudios en vigencia a partir del año El Dr. Barbieri además de ostentar el cargo de Profesor Titular Regular de dichas materias en esta facultad, ejerce una función docente reconocida en distintas Facultades del país. Amén de ello, es el Director del Instituto de Derecho Deportivo y Ciencias del Deporte que funciona en nuestra Casa de Estudios, autor de numerosas obras jurídicas y trabajos especializados, con una vasta trayectoria como conferencista y expositor en diferentes encuentros académicos nacionales e internacionales. El análisis del Derecho Cambiario que aquí se realiza resulta importante, no solo desde el punto de vista académico, sino también, en el ejercicio profesional de la abogacía y, si se quiere, en nuestra vida diaria. Los títulos de crédito especialmente, el cheque resultan instrumentos de gran uso práctico, que conllevan un sinnúmero de consecuencias ju-

5 X Pablo c. Barbieri rídicas: los repertorios jurisprudenciales nos brindan una prueba cabal de ello. Por otra parte, esta disciplina se encuentra en constante evolución, a la luz de los adelantos tecnológicos que se aplican a la negociación de estos documentos. Fenómenos como los de los títulos en serie o los títulos valores electrónicos se imponen en el universo de la dinámica mercantil de nuestros días, con una marcada tendencia a profundizarse en el futuro. Desde allí es que, el trabajo del Dr. Barbieri, abarca estos tópicos junto con los aspectos clásicos de esta materia, combinando la didáctica y la profundidad de análisis propios de este tipo de obras, apuntando, decisivamente, a las consecuencias prácticas que se generan en la adquisición y transmisión de estos documentos. Cada uno de los Capítulos cuenta con una serie de actividades a realizar, a fin de ordenar el análisis y extraer conclusiones que se relacionen, directamente, con este tipo de derivaciones. Será éste, con seguridad, el comienzo de una variedad de trabajo que emanen del seno de las diferentes cátedras de esta Facultad, bajo las pautas del trabajo en conjunto con la Editorial La Ley. Saludamos, pues, estas iniciativas, ya que constituyen a divulgar el trabajo de nuestros docentes e investigadores dentro de una Universidad pública y gratuita, de honda inserción en la comunidad. Lucas Liendo Kapustik Decano Facultad de Derecho Universidad Nacional de Lomas de Zamora

6 Indice General Palabras introductorias... Prólogo... IX XIX primera parte Parte General Capítulo I El derecho cambiario 1. Concepto. Generalidades. Introducción a su estudio Los títulos circulatorios... 4 a) Breves aproximaciones... 4 b) Concepto... 6 c) Denominación. Distintos abordajes posibles Un concepto preliminar básico... 7 a) El crédito... 7 b) Clases de crédito. Consecuencias ) Según la nacionalidad de las partes ) Según la intervención del Estado... 9 c) Valores a proteger. Tutela jurídica Actividades Capítulo II Evolución legislativa. Estructura actual 1. Orígenes de los títulos circulatorios. Panorama general del Derecho comparado Antecedentes y evolución en la República Argentina a) Derecho de la Corona Española... 15

7 XII Pablo c. Barbieri Pág. b) Códigos de Comercio c) Decretos-ley de d) Reformas posteriores al cheque Estructura de los títulos circulatorios a) Sustrato instrumental b) Obligación cambiaria c) La causa Títulos circulatorios y comprobantes de legitimación Actividades Capítulo III Caracteres cambiarios 1. Conceptos generales. Clasificación. Criterio divisorio Caracteres cambiarios esenciales a) La literalidad cambiaria b) Circulatoriedad cambiaria c) Autonomía cambiaria Caracteres cambiarios contingentes a) Necesidad cambiaria b) Abstracción cambiaria c) Completividad cambiaria La formalidad o rigorismo cambiario Tendencias futuras. Hacia los llamados títulos electrónicos Actividades Capítulo IV Derechos sobre los títulos circulatorios 1. Los títulos circulatorios como cosas muebles Inaplicabilidad de los institutos del Derecho Civil Un acercamiento hacia otro concepto: la legitimación cambiaria a) Conceptos generales b) Mayores precisiones El portador legitimado (o legítimo) de un título circulatorio a) Preliminares... 42

8 Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario XIII Pág. b) Determinación. Distintas alternativas o variantes c) La importancia de detentar materialmente el título. Jurisprudencia Vicios de la posesión. Los conceptos de mala fe y culpa grave en la adquisición de los títulos circulatorios Actividades Capítulo V Ré g i m e n d e c i r c u l a c i ó n d e l o s títulos de crédito Por Luciana Setti 1. Generalidades. Modos de transmisión crediticia en el Derecho Común El endoso a) Concepto b) Características c) Sujetos d) Formalidades Las funciones del endoso a) Transferencia o transmisión de la titularidad b) Legitimación del portador c) Función de garantía Clases de endosos a) Endoso pleno o endoso de efectos limitados b) Endoso nominal, en blanco o al portador Cláusulas limitativas de las funciones del endoso a) Endoso en procuración b) Cláusula no endosable c) Endoso sin garantía d) Endoso en prenda Formas anómalas del endoso a) Endoso condicional b) Endoso falso y endoso fraudulento c) Endoso por instrumento separado d) Supuesto particular de endoso tachado... 66

9 XIV Pablo c. Barbieri Pág. e) El endoso parcial Diferencias entre el endoso y la cesión de créditos del Derecho Civil. 67 Actividades Capítulo VI Clasificación 1. Breves reflexiones introductorias Clasificación de los títulos según el sujeto emisor Clasificación de acuerdo con el vínculo con la causa de su creación Clasificación según la forma o el modo de emisión Clasificación según la forma de circulación Clasificación según la prestación a la que dan derecho los títulos circulatorios Actividades Capítulo VII Garantías cambiarias 1. Conceptos generales El aval a) Concepto. Características b) Aval y fianza. Similitudes y diferencias c) Formalidades exigidas por la ley d) Algunas alternativas que puede presentar el aval I) Aval parcial II) Aval por instrumento separado III) Aval del aval IV) El aval bancario en el cheque de pago diferido e) Situación jurídica del avalista Algunas reflexiones sobre la solidaridad cambiaria Actividades... 89

10 Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario XV segunda parte Pág. Títulos en particular Capítulo I Letra de cambio Por Silvia Alejandra Miranda 1. Antecedentes Concepto a) Descripción del título b) Definición. Elementos c) Naturaleza jurídica d) Caracteres cambiarios aplicables e) La letra de cambio como acto de comercio Requisitos de la letra de cambio a) Extrínsecos b) Intrínsecos c) Modos de subsanar la ausencia de requisitos formales El acto de libramiento de la letra de cambio a) Formas de libramiento o giro b) Cláusulas que se pueden insertar al momento del libramiento. 108 c) Letras de cambio con cláusulas de interés d) Letras en moneda extranjera e) Una cuestión atinente al libramiento: la representación cambiaria en la creación de la letra de cambio Transmisión. Remisión Aceptación de la letra de cambio a) Concepto b) Características c) Formalidades d) Distintos modos de aceptación e) Situación jurídica del girado-aceptante Las cargas cambiarias en la letra de cambio a) Presentación a la aceptación b) Presentación al cobro o al pago c) El protesto I) Generalidades. Concepto. Características

11 XVI Pablo c. Barbieri Pág. II) Clases III) Algunos apuntes sobre sus formalidades IV) Distintas alternativas, consecuencias y efectos jurídicos Cancelación cambiaria Acciones que confiere la letra de cambio a) Conceptos generales b) Acciones cambiarias I) Acción cambiaria directa II) Acción cambiaria de regreso III) Acción cambiaria de reembolso c) Acciones extracambiarias I) Acción causal II) Acción de enriquecimiento Breves apuntes sobre la letra de cambio y el juicio ejecutivo Actividades Capítulo II Pa g a r é 1. Antecedentes Concepto. Naturaleza jurídica. Caracteres cambiarios aplicables Comparación con la letra de cambio Requisitos formales o extrínsecos del pagaré El librador del pagaré: su situación jurídica Régimen jurídico. Distintas alternativas. Remisiones al régimen de la letra de cambio Acciones cambiarias derivadas del pagaré a) Acción cambiaria directa b) Acción cambiaria de regreso c) Acción cambiaria de reembolso Una variante: el pagaré hipotecario a) Generalidades. Concepto b) Disposiciones legales en juego c) Instrumentación d) Potestades del portador legitimado ante el incumplimiento de los pagarés hipotecarios

12 Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario XVII Pág. e) Cancelación registral de la hipoteca. Función de los pagarés hipotecarios f) Una cuestión final. La eventual causalidad del pagaré hipotecario Actividades Capítulo III Ch e q u e s 1. Breve introducción a su régimen jurídico. Antecedentes. Evolución. Estado actual Relación entre el cheque y la cuenta corriente bancaria a) Conceptos. Caracteres b) Influencia de la cuenta corriente bancaria en el cheque. Otros conceptos de relevancia Distintos tipos de cheques. Análisis preliminares a) Cheque común b) Cheque de pago diferido El pago realizado con cheques. Distintas soluciones Actividades Capítulo IV Cheque común 1. Concepto. Naturaleza Jurídica. Función Económica Caracteres cambiarios aplicables Requisitos extrínsecos o formales Cuestiones relativas a la creación del cheque común a) Necesarias aclaraciones vinculadas con la práctica b) Pérdida o sustracción de fórmulas o cheques c) Cheques en blanco d) Formas de libramiento del cheque común e) Anomalías, adulteraciones y alteraciones Circulación del cheque común a) Generalidades b) Limitación a la cantidad de endosos. Facultades del Banco Central

13 XVIII Pablo c. Barbieri Pág. c) Formas del endoso d) Aplicación de las reglas generales e) Una cuestión de importancia: la influencia de la fecha de los endosos El aval en el cheque común Presentación al cobro del cheque común a) Generalidades b) Plazos de presentación c) Plazo de prórroga o de gracia. Facultades del banco girado. Revocación del cheque Pago del cheque a) Principios generales b) La hipótesis del pago parcial del cheque Rechazo del cheque a) Metodología legal. Formalidades b) Breve enumeración de causales de rechazo Acciones cambiarias derivadas del cheque común Acciones extracambiarias. Remisión Actividades Capítulo V Cheque de pago diferido 1. Concepto. Antecedentes. Características Naturaleza jurídica. Función económica Diferencias con el cheque común Requisitos formales o extrínsecos Una cuestión particular: la oponibilidad del cheque de pago diferido Alternativas de la creación. Aplicación de las normas del cheque común Circulación del cheque de pago diferido Aval en el cheque de pago diferido. La inclusión del aval del banco girado Registración del cheque de pago diferido Presentación al cobro. Remisión. Particularidades Acciones cambiarias y extracambiarias derivadas del cheque de pago diferido. Remisión. Precisiones Actividades

14 Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario XIX Capítulo VI Pág. Variantes que pueden asumir los cheques 1. Introducción El cheque cruzado a) Concepto. Diferentes alternativas que rodean el cruzamiento como instituto cambiario b) Formas c) Clases de cruzamiento. Diferencias. Efectos d) Endosabilidad Cheque imputado a) Concepto. Formalidades b) Efectos. La cuestión de la abstracción del cheque imputado Cheque certificado a) Concepto. Objetivos. Tratamiento legislativo b) Efectos c) Qué tipos de cheque pueden certificarse? d) Situación jurídica del banco girado. Responsabilidad Cheque para acreditar en cuenta El cheque no negociable El cheque cancelatorio a) Introducción al tema b) Concepto. Generalidades. Vigencia de los caracteres cambiarios c) Sujetos d) Transmisión y presentación al cobro El cheque común posdatado a) El fenómeno de la posdatación del cheque. Antecedentes. Evolución b) Régimen actual Actividades Capítulo VII Títulos en serie 1. Concepto. Caracterización Los caracteres cambiarios y los títulos en serie

15 XX Pablo c. Barbieri Pág. 3. Particularidades Transmisibilidad. Nominatividad y no endosabilidad forzosas. Régimen vigente Enumeración. Brevísima caracterización Actividades

16 Prólogo La elaboración de un Manual es, realmente, una tarea desafiante para quienes, desde hace más de quince años, hemos transitado por la preparación de diversas obras jurídicas de distintos tenor, características y temáticas. Es que se deben combinar, en dicho trabajo, la didáctica propia que requiere este tipo de trabajos con la profundidad con la que debe abordarse el estudio del objeto de análisis. Bajo esas premisas intenté volcar las experiencias y conceptos elaborados a lo largo de veinte años de enseñanza universitaria y ejercicio profesional, a fin de intentar desmenuzar los diferentes aspectos que rodean al Derecho Cambiario. Para ello decidí seguir el lineamiento que impuse al elaborar los programas de enseñanza, esto es, establecer una Parte General Primera y una Especial Segunda. En aquella se analizan los principios generales que gobiernan el Derecho Cambiario, la estructura de los títulos circulatorios, los distintos modos de transmisión de ellos y las posibles clasificaciones que se pueden establecer. En la Segunda Parte, se estudian los regímenes jurídicos que gobiernan a la letra de cambio, el pagaré y el cheque, conjuntamente con el tratamiento de las líneas directrices de los llamados títulos en serie, fenomenología cada vez más importante en la vida diaria. Luego de cada Capítulo se consignan determinadas actividades a realizar, a los fines de aplicar los conceptos adquiridos. Están claramente dirigidos a los estudiantes universitarios, con el objetivo de otorgarles un sentido práctico a la teoría analizada. Ello bajo la premisa que los profesionales deben formarse de modo sólido y, a su vez, práctico, a fin de encontrarse preparados para los desafíos de sus futuras experiencias laborales. Si bien se enuncian sólo ejemplos, ellos resultan un modo de comenzar a desandar tales caminos. A la vez, el trabajo ingresa en las previsiones de las tendencias futuras en la materia. Es que los títulos circulatorios fundamentalmente, el cheque han sido objeto de numerosas modificaciones legislativas

17 XXII Pablo c. Barbieri en los últimos quince años, dentro de la Argentina; la reciente creación del cheque cancelatorio mediante reglamentación del Banco Central de la República Argentina constituye un hito más al respecto. Empero, la desmaterialización de estas figuras es una corriente creciente en estos tiempos que, seguramente, se profundizará en los años venideros, dando paso a los llamados títulos valores electrónicos. Omitir estos análisis implicaría detener este trabajo en el tiempo, lo que sería un verdadero pecado en épocas de profundo cambio en las economías mundiales. * * * He contado con la inestimable colaboración de los integrantes del plantel docente de la cátedra que conduzco en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora. Las Dras. Silvia Alejandra Miranda y Luciana Setti han elaborado sendos Capítulos, resaltándose su colaboración en cada uno de ellos. Para ellas, se presentó un nuevo desafío, como es el de escribir a fin de publicar sus conclusiones, estudios y diversas actividades docentes. No cabe duda que han afrontado el mismo de manera satisfactoria, siendo éste, seguramente, el mojón inicial de nuevos trabajos. Mi especial agradecimiento queda, aquí, demostrado. Idéntica gratitud debo tributar para las autoridades de la Facultad referida. Dentro de un clima de gran libertad, han permitido siempre el desarrollo de nuestras actividades de manera efectiva, apuntando a lograr una calidad en la enseñanza que jamás debe divorciarse de la verdadera función que se cumple desde una Universidad pública y gratuita. La confianza brindada a nuestra tarea nos insufla estímulo y, a la vez, una gran responsabilidad. De allí que las gracias a ellos no pueden estar ausentes en estas palabras introductorias. * * * Finalmente, debo dedicar algunas palabras a los alumnos, a quienes está dedicado este trabajo. La tarea de docencia universitaria es dura y, a la vez, fascinante. A medida que se suceden los diferentes cursos, descubrimos cientos de historias de vida que se superponen con la necesidad de reunir los requisitos necesarios para poder tener resultados favorables en las evaluaciones reglamentarias. Y, asimismo, se combinan las inquietudes lógicas por el devenir futuro de sus carreras profesionales, con las consabidas dudas que ello implica. En algunos casos, nuestros alumnos nos tributan una gratitud inestimable; en otros supuestos, adoptan una postura totalmente contraria. A

18 Manual Teórico Práctico de Derecho Cambiario XXIII veces, somos consultados por ellos cuando afrontan sus primeros desafíos profesionales; otras, recibimos reproches o comentarios mordaces. Sin embargo, en todos los casos, aprendemos constantemente de ellos y nos esforzamos por aplicar nuevos métodos de abordaje que les permita descubrir el modo de dar los primeros pasos en las áreas del conocimiento que les dictamos. Nunca abandonaremos la cultura del esfuerzo y la calidad de los conocimientos vertidos y exigidos, porque ello será su real capital al momento de cumplir con sus tareas profesionales. Porque, en verdad, la formación de profesionales eficientes y comprometidos socialmente es un imperativo que nuestra tarea docente nos impone, desde el mismo momento en que la abrazamos. Para ellos, también nuestro agradecimiento. El Autor