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Transcripción

1 A De "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" {/Año de la consolidación del Mar de Grau" INFORME TÉCNICO N I3Zf> -201&-SERVIR/GPGSC JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo CYNTHIA SÚ LA Y Gerente (e} de Políticas de Gestión del Servicio Civil l AUTORIDAD NAC!ONr\L D:. SERV!C!O CIVIL PRF.!SIDF!\1\:IA F.lC~é"":\i'ffVP 1 ""'"'' 18 JU L 2016 '' i 1 j lpi ~ Q ~~: X!5 il LJ ~ }: f Firme..v4..vu.\.t0... ;, ::.:.~.;:. Asunto Referencia Régimen laboral de los obreros permanentes en el Ejército Oficio W 2265 S. l.d.2 Fecha Lima, 1 5 JUL l. Objeto de la consu Ita Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Sub. Jefatura de Administración de Personal Civil del Ejército del Perú consulta a SERVIR lo referente al régimen laboral de los obreros permanentes en dicha institución.. 1!, Análisis Competencia de SERVIR 2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia de! Servicio Civil están contextua!izadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Ser\dcio Civil 1 entre otras, emita de manera progresiva. 2.2 Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad. 2.3 En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y aicance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre s(, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. Del personal civil en el Ejército Peruano 2.4 En principio, debemos indicar que conforme al numeral 3 del artículo 20" del Decreto Legislativo N" 113 7, Ley del Ejército del Perú, se ha establecido que el personal Civil que presta servicios en el Ejército del Perú (distinto al personal militar) se rige por las normas del sector público, sectoriales y de dicha institución en lo que le sea 1

2 "Año de la consolidación del Mar de Grau" aplicable 1 ; de lo cual se desprende que el personal obrero como parte del personal civil de dicha entidad al servicio del Estado se rige por las normas de su propio régimen laboral público, lo cual se determinará en los siguientes puntos. Postura del Tribunal Constitucional sobre el régimen laboral de Jos obreros al servicio del Estado 2.5 Al respecto, debemos indicar que en la adaración de la resolución recaída en el expediente N" AA/TC, generado a partir de una acción de amparo interpuesta por un grupo de trabajadores contra Provías Nacional, Unidad Ejecutora del Ministerio de Transportes y Comunicaciones, el Tribunal Constitucional se pronunció sobre el régimen laboral de Jos obreros al servicio del Estado, en el sentido que éste es el de la actividad privada. La entidad demandada solicitó dicha aclaración, cuestionando que el Tribunal Constitucional haya considerado que tales trabajadores se encontraban en el régimen privado. Para el Tribunal Constitucional, la aplicación del régimen privado a aquéllos (incluso desde antes de la norma de creación de la entidad demandada, que expresamente los colocó en dicho régimen), se sustenta en lo dispuesto en el artículo 1" del Decreto Ley W 11377, y en las Leyes W y 9555, conforme al fundamento siguiente: "5. (...) el segundo párrafo del artículo 1 e del Decreto Ley N ha establecido que "[... ] los que realicen labores propias de obreros en las dependencias públicas, estarán comprendidos sólo en las disposiciones que específicamente se han dictado paro estos servidores [... ]". Así, los obreros se encontraban sujetos a su propia normativa, regulada por la ley N" 8439, que en su artículo 3" señaló que los beneficios sociales que les correspondían, se equiparaban a Jos establecidos en fa Ley N" ley que regulaba los derechos de los trabajadores pertenecientes al régimen de la actividad privada; y mediante la Ley N 9555, de fecha 1 de abril de modificatoria de la Ley W 8439, y aún vigente, se hicieron extensivos a los obreros que prestaban servicios al Estado Jos derechos que otorgaba la Ley NP 8439, razón por la cual los mismos se encontraban sujetos al régimen de la actividad privada. 6. Que, siendo ello as Jos obreros que prestaban servicios al Estado desde de la modificatoria de la Ley Ng 8439 se encontraban comprendidos en el régimen de Ja actividad privada y les correspondía percibir Jos derechos derivados del mismo, razón por lo cual, si bien aquellos obreros contratados por el Estado recibían Ja denominación de servidores públicos por encontrarse prestando servicios en reparticiones del Estado, el régimen bajo el cual servían era el de la actividad privada, correspondiéndoles únicamente la aplicación del Decreto ley N" 11377, respecto o las facultades de dirección del empleador estatal; es decir, l Decreto Legisiativo N" 1137 Ley del Ejército del Perú Personal Y Reservas Terrestres "Articulo 20.- Composición de Personal (... ) 3) El Personal Civil está constituido por ciudadanos, que de preferenda hayan realizado el servicio militar, y que por razón de su profesión, especialidad u oficio, prestan servicio en el Ejérdto del Perú. Se rigen por las normas del sector público, sectoriales y de la institución que le son aplicables~. 2

3 "Año de la consolidación del Mar de Graun el establecimiento de normas para la prestación del servicio/ horarios, remuneración, procesos adrtiinistrativos, entre otros aspectos, mas no las normas del régimen público(...)". (El énfasis es nuestro) 2.6 Debe señalarse que esta posición refleja la interpretación que sobre el particular ha hecho el referido órgano como máximo intérprete de la Constitución. En tal sentido, podemos colegir que el personal obrero que prestaba servicios al Estado {entiéndase en el Gobierno Nacional 1 Gobiernos Regionales y Gobiernos locales) se encontraban comprendidos en el régimen de la actividad privada, por lo que les corresponde percibir los derechos y beneficios de dicho régimen. 2.7 De este modo, habiéndose precisado que e! régimen laboral de los obreros es el de la actividad privada, puede darse el caso de que exista personal obrero que, por la propia naturaleza de sus labores, se encuentren sujetos a una temporalidad propia de los contratos moda les, (a excepción de los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su naturaleza pueden ser permanentes), regulados en el artículo 53" y siguientes del Titulo 11 del Texto Único Ordenado (T.U.O.) del Decreto Legislativo N" 728-Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo N" TR. 2.8 Es así que, los contratos modales, conforme a lo establecido en el artículo 79"' del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N"' 728, generan los mismos derechos que los contratos laborales a plazo indeterminado. En consecuencia, correspondería otorgar tales derechos y beneñ_cios a los referidos obreros, independientemente de su tipo de contratación. De la denominación de obreros permanentes y eventuales 2.9 Sobre el particular, debemos indicar que ia denominación de obreros permanentes y eventuales se encuentra prevista en las leyes de presupuesto del sector público, entre ellas, la vigente Ley de Presupuesto del Sector Público para e! Año Fiscal 2016: Ley N" Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2016 ~Artlcu/o 7. Aguinaldos, gratificaciones y escolaridad 7.1 Las funcionarios y servidores nombradas y contratados bajo el régimen del Decreto Legislativo 276 y la Ley 29944; los docentes universitarios a los que se refiere la Ley 30220; el personal de la salud al que se refiere el numeral 3.2 del artículo 3 del Decreto Legislativo 1153; Jos obreros permanentes y eventuales del Sector Público; el personal de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú; y Jos pensionistas a cargo del Estado comprendidos en Jos regímenes de Jo Ley 15117, los Decretos Leyes y 20530, el Decreto Supremo PCM y Jo Ley 28091, en el marco del numeral 2 de Jo Quinta Disposición Transitoria de lo Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, perciben en el Año Fiscal 2016 los siguientes conceptos: a) Los aguinaldos por Fiestas Patrias y Navidad, (...) b) La bonificación por escolaridad, (... r. (El énfasis es nuestro) 3

4 ''Año de la consolidación del Mar de Grau" Ahora bien, se considera que los términos permanentes y eventuales se deben a los artículos 38 y 39 del Reglamento del Decreto Legislativo W 276 2, aprobado por Decreto Supremo N"' PCM, en los cuales se establecieron las contrataciones de personal para labores temporales o eventuales y permanentes bajo dicho régimen laboral, respectivamente Siendo así, lo anterior debe ser interpretado conjuntamente con e! artículo 52 o de la anterior Ley Orgánica de Municipalidades, Ley W 23853, promulgada el 08 de julio de 1984, en e! que se establecía que "'Los funcionarios, empleados y obreros, así como el personal de vigilancia de las municipalidades son servidores públicos sujetos exclusivamente al régimen laboral de la actividad pública (El énfasis es nuestror,!o cual se viene dando en!a actualídad, toda vez que existe personal obrero que continúa prestando servicios en los gobiernos locales bajo el régimen laboral público 1 es decir 1 el régimen del Decreto Legislativo N(> 276, pese a que la vigente Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N y la postura del Tribunal Constitucionalseñalada líneas arriba~ han establecido que el régimen laboral que les corresponde a los obreros es el régimen laboral de la actividad privada, 2.11 En tal sentido, de dicha interpretación conjunta, podemos inferir que el persona! obrero sujeto al régimen de! Decreto Legislativo No 276 son los denominados obreros permanentes y eventuales que continúan prestando servicios solo en Jos gobiernos locales, pues la existencia de estos se debe a la evolución de las leyes orgánicas de municipalidades; por tanto, los obreros de los gobiernos locales sujetos al régimen del Decreto Legislativo N" 276, se mantienen en dicho régimen percibiendo Jos derechos y beneficios que el mismo contempla, como es el caso, por ejemplo, de la percepción de los aguinaldos por Fiestas Patrias y Navidad, así como a la bonificación por escolaridad establecidos por las leyes de presupuesto del Sector Público de cada año fiscal; lo cual es distinto a los beneficios que perciben los obreros del régimen privado, como por ejemplo el otorgamiento de gratificaciones de julio y diciembre previstas en la Ley W Finalmente, a efectos de evitar confusión con la denominación de obreros permanentes y eventuales prevista en las leyes de presupuesto del sector público, debemos indicar que cuando se haga referencia a estos, se entenderá que nos referimos al personal bajo el régimen de! Decreto Legislativo N" 276 dentro de los gobiernos locales, mas no de los otros niveles de gobierno, puesto que en ellos el 2 Artícuio 38.~ Las entidades de Jo Administración Pública sólo podrán contratar personal paro realizar funciones de carácter temporal o occidental. Dicha contratación se efectuará para el desempeño de: a) Trabajos para obra o actividad determinada; b} Labores en proyectos de inversi6n y proyectos especiales, cualquiera sea su duración; o e) Labores de reemplazo de personal permanente impedido de prestar servicios, siempre y cuando seo de duraci6n determinada. Esto formo de contratación no requiere necesariamente de concurso y lo relaci6n contraetuaf concfuye a! término def mismo. Los servicios prestados en esto condición no generan derecho de ninguno clase para efectos de la Carrera Administrativa. Artículo 39.- Lo contratoci6n de un servidor paro labores de naturaleza permanente será excepcional; procederá sóio en caso de máxima necesidad debidamente fundamentado por lo autoridad competente. Ef conrrow y sus posteriores renovaciones no podrán exceder de tres (3} años consecutivos. 3 Ley NB LeyOrgónico de Municipaiidades Articulo 37".- Régimen!abara! Las funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan al régimen laboral general aplicable a lo administración público conforme o ley. Los obreras que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen!ai:x:jral de lo actividad privada, reconociéndoles íos derechos y beneficios inherentes o dicho régimen. 4

5 "Año de la consolidación del Mar de Grau" personal obrero está sujeto al régimen de la actividad privada, según lo señalado en el punto 2.5 del presente informe, por Jo que debe descartarse la denominación de obreros permanentes y eventuales- que hace referencia las leyes de presupuesto de! sector público- en el Gobierno Nacional (Ministerios) y Gobiernos Regionales. 1ft. Conclusiones 3.1 De acuerdo a Jo desarrollado en el presente informe, se concluye que el régimen de los obreros al servicio del Estado, esto es Gobierno Nacional (Ejército del Perú), Gobiernos Regionales y Gobiernos Locales, es el de!a actividad privada, el cual contempla distintas modalidades de contratación para dicho personal, entre ellas los contratos modales. 3.2 Los obreros permanentes y eventuales, previstos en \as leyes de presupuesto del sector público, son los obreros que prestan servicios en los gobiernos locales bajo el régimen laboral público, es decir, sujetos al régimen del Decreto Legislativo N"' 276, percibiendo los derechos y beneficios que el mismo contempla. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo. Atentamente, c,?li CYNTHIASÚ LAY Gerenl& (a) de Po!lticat. de Gesllbn del Servicio CMi AU'tORlbAD NACtONAl DEL SERVICIO CIVIL CSL/dsv/mma K:\8. Consultas y Opinión Técnlca\02 Informes técnicos\2016 5

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