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1 pwc.com/pe Noviembre 2010 Año 10 N 95 TLS Boletín Tax & Legal Contenido: Tributación y el retorno de talentos. El IGV en los contratos de arrendamiento financiero de inmuebles. Normas Legales - Noviembre

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3 Tributación y el retorno de talentos Por: Juan Manuel Salazar Gerente de Tax & Legal Services En los últimos años, el Perú ha experimentado un crecimiento económico importante, lo cual se traduce en un mayor nivel de inversión en nuestro país, pero también del incremento de la inversión de grupos económicos nacionales en el exterior. Dicha situación, ha venido convirtiendo al Perú en un país receptor de importantes inversiones y también exportador de capitales, lo que ha generado también la exportación de profesionales así como el inicio de un proceso de repatriación de talentos y profesionales que habían emigrado al exterior y que hoy deciden volver a trabajar en el Perú. Ante ello, no puede dejar de advertirse que nuestra legislación tributaria, enfocada en una concepción del Perú como país receptor de inversiones (y en consecuencia de profesionales), contiene algunas disposiciones que no se han alineado con esta nueva realidad. Uno de esos problemas, son los beneficios que se otorgan a los extranjeros que vienen a laborar en el Perú y que no gozan del mismo tratamiento cuando se otorgan a los peruanos que vuelven al Perú a trabajar. Así, por ejemplo, nuestra Ley del Impuesto a la Renta (LIR) establece que toda retribución percibida por el trabajador como contraprestación a los servicios prestados, en relación de dependencia, constituyen rentas de quinta categoría. Sin embargo, el Reglamento de la LIR establece algunos supuestos en los cuales, las retribuciones no se considerarán rentas de quinta categoría para efectos de dicho impuesto. Al respecto, el inciso c) del artículo 20 del Reglamento de la LIR señala que no constituyen rentas de quinta las sumas que se paguen al servidor que al ser contratado fuera del país tuviera la condición de no domiciliado y las que el empleador pague por los gastos de dicho servidor, cónyuge e hijos por los conceptos siguientes: (i) pasajes al inicio y al término del contrato de trabajo; (ii) alimentación y hospedaje generados durante los tres primeros meses de residencia en el país; (iii) transporte al país e internación del equipaje y menaje de casa, al inicio del contrato; (iv) pasajes a su país de origen por vacaciones devengadas durante el plazo de vigencia del contrato de trabajo; y, (v) transporte y salida del país del equipaje y menaje de casa, al término del contrato. El objetivo de esta disposición fue otorgar facilidades a las empresas peruanas que requieran contratar personal capacitado del extranjero, de forma tal que no vean incrementados sus costos de contratación por tener que considerar esos beneficios como parte de las rentas afectas del trabajador. Como quiera que los trabajadores extranjeros usualmente exigen remuneraciones netas de impuestos así como la asunción por parte del empleador de gastos mínimos de realocación (pe. internamiento de menaje, pasajes, etc.), se optó por considerar que dichos beneficios no constituyen renta gravable de quinta categoría del trabajador. Sin perjuicio de ello, la norma bajo Boletín TLS Noviembre

4 Tributación y el retorno de talentos comentario establece también que para que sea de aplicación lo dispuesto en dicho numeral, en el contrato de trabajo aprobado por la autoridad competente, deberá constar que tales gastos serán asumidos por el empleador. Es decir, para que este beneficio resulte de aplicación, no sólo debe pactarse que el empleador tiene la obligación de asumir dichos gastos sino que además ello debe constar en un contrato de trabajo aprobado por la autoridad competente (léase, el Ministerio de Trabajo). Es en este punto, donde existe una clara injusticia. Nos explicamos. Imaginemos un ciudadano peruano que ha residido 10 años en el extranjero y que acepta una oferta de un empleador peruano para regresar a trabajar en el Perú. Ese ciudadano peruano reside en el extranjero y tiene cónyuge e hijos, de la misma forma que sucedería con cualquier trabajador de nacionalidad extranjera. Pues bien, esa ciudadano peruano que está en las mismas condiciones de contratación que un ciudadano de nacionalidad extranjera, no podría recibir los beneficios señalados en el artículo 20 del Reglamento de la LIR sin afectación de impuestos, en atención a que si bien cumpliría con todos los requisitos sustanciales para ello (p.e. es un no domiciliado al momento de la contratación), no puede cumplir con los requisitos formales, pues los peruanos no necesitan de contratos de trabajo aprobados por la autoridad competente, pues la aprobación de contratos de trabajo se encuentra reservada para los extranjeros 1. Es decir, en aplicación de la literalidad de las disposiciones reglamentarias ese talento peruano que se pretende repatriar se encuentra en condiciones más desfavorables de negociación con el potencial empleador que en las que se encontraría un ciudadano extranjero. Es claro que se necesita replantear algunas disposiciones de nuestro ordenamiento tributario, con el objeto de evitar injusticias que incluso podrían llegar a ser consideradas como discriminatorias...., en el contrato de trabajo aprobado por la autoridad competente, deberá constar que tales gastos serán asumidos por el empleador. 1 De hecho, no existe un procedimiento previsto en el TUP del Ministerio de Trabajo que permita siquiera tentar obtener una aprobación de un contrato de trabajo con una personal natural de nacionalidad peruana. 4 Boletín TLS Noviembre 2010

5 EL IGV en los contratos de arrendamiento financiero de inmuebles Por: Javier Barrios K. Conceptualmente, el arrendamiento financiero es en un contrato que tiene por objeto la locación de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para su uso por la arrendataria, mediante pago de cuotas periódicas y con una opción de comprar dichos bienes por un valor pactado. De acuerdo con el artículo 2 del Decreto Legislativo 299, la locadora debe necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS). Ahora bien, la Ley del Impuesto General a las Ventas (IGV) grava, entre otras operaciones, la prestación de servicios en el país, así como la primera venta de inmuebles que realicen los constructores de los mismos. Para estos efectos, el inciso c) del artículo 3 de la Ley del IGV, precisa que se entiende por servicios a toda prestación que una persona realiza para otra y por la cual percibe una retribución o ingreso que se considere renta de tercera categoría para los efectos del Impuesto a la Renta (IR), aún cuando no esté afecto a este último impuesto; incluido el arrendamiento financiero. Por su parte, tratándose de la primera venta 1 de inmuebles, el inciso e) del mismo artículo 3 señala que se entiende por constructor a cualquier persona que se dedique en forma habitual a la venta de inmuebles construidos totalmente por ella o que hayan sido construidos total o parcialmente por un tercero para ella. Para este efecto se entenderá que el inmueble ha sido construido parcialmente por un tercero cuando este último construya alguna parte del inmueble y/o asuma cualquiera de los componentes del valor agregado de la construcción. Como es posible advertir, en virtud a las normas antes citadas, en un arrendamiento financiero se presentan dos supuestos distintos que potencialmente pueden generar la aplicación del IGV: (a) las cuotas pagadas por el uso del bien (arrendamiento); y, (b) la opción de compra por la adquisición del inmueble. En lo que se refiere a las cuotas, es claro que éstas se encuentran gravadas con IGV, ya que el arrendamiento financiero califica como un servicio, tal como lo reconoce la propia Ley del IGV en el citado inciso c) del artículo 3. Ahora bien, en el caso de la transferencia de propiedad de inmuebles con ocasión del ejercicio de la opción de compra, algunas entidades del sistema financiero vienen optando por gravar con el IGV la transferencia que se realiza con motivo del ejercicio de la opción, al considerarse habituales en la venta de bienes inmuebles y por tanto dentro del hecho imponible del artículo 1 de la Ley del IGV: primera venta de inmuebles efectuada por el constructor. Ello, en aplicación del artículo 4 del Reglamento de la Ley del IGV, el cual señala que la habitualidad se presume, cuando el enajenante realiza la venta de por lo menos, dos inmuebles dentro de un periodo de doce meses. 1 El inciso a) del citado artículo 3 de la Ley del IGV dispone que se entiende por venta a todo acto por el que se transfieren bienes a título oneroso, independientemente de la designación que se dé a los contratos o negociaciones que originen esa transferencia y de las condiciones pactadas por las partes. Boletín TLS Noviembre

6 EL IGV en los contratos de arrendamiento financiero de inmuebles Sin embargo, en nuestra opinión, dicho tratamiento no es técnicamente correcto, toda vez que la definición de constructor de acuerdo a la Ley del IGV, no le alcanzaría a los bancos o empresas de leasing pues estos no son habituales en la construcción de bienes inmuebles para su venta. En efecto, como hemos señalado anteriormente, para calificar como constructor, una persona debe dedicarse en forma habitual a la venta de inmuebles, sea que hayan sido construidos totalmente por ella o total o parcialmente por un tercero para ella. En el caso de los bancos y las empresas de leasing, es claro que éstos no construyen o mandan a construir inmuebles para su venta sino que lo hacen para su arrendamiento, el cual otorga un derecho al arrendatario para usar el bien pero que no constituye una venta o una transferencia de propiedad. La regla de habitualidad, en aplicación de la cual los bancos y empresas de leasing se consideran habituales en la venta de bienes inmuebles se encuentra referida a las personas señalas en el citado inciso e) del artículo 3 de la Ley del IGV, es decir, a aquellas personas dedicadas a la venta habitual de inmuebles construidos para tal efecto. Sin embargo, como hemos indicado, los bancos y las empresas de leasing no se dedican de manera habitual a la construcción de inmuebles para su venta sino, por el contrario, para su arrendamiento. Ello se evidencia no sólo por el hecho que todos los inmuebles que se construyen o se ordena su construcción son arrendados, sino además porque los bancos tienen como giro social a la intermediación financiera (y no el negocio inmobiliario 2 ) y las empresas de leasing, justamente, el arrendamiento financiero. El hecho que, por la naturaleza del arrendamiento financiero, el arrendatario tenga y efectivamente ejerza la opción de compra para adquirir el inmueble no implica que el mismo haya sido construido para su venta, ya que éste es simplemente un evento posterior, siendo lo relevante el destino primario que se le otorga al inmueble construido. Así lo ha reconocido el Tribunal Fiscal 3 al señalar que jurídicamente no puede sostenerse que la finalidad del contrato de arrendamiento financiero sea la venta de bienes objeto del contrato sino que constituye una modalidad de financiamiento que tiene dos elementos claramente diferenciados: el arrendamiento del bien en sí, tiempo durante el cual el arrendatario paga cuotas periódicas en retribución a la entrega en uso del bien de parte de la locadora, mientras que el otro elemento consustancial a este contrato, es la opción de compra a favor del arrendatario. De acuerdo a lo señalado, consideramos que, en aplicación de la normas del IGV, los bancos y las empresas de leasing no califican como constructores en los términos del inciso e) del artículo 3 de la Ley del IGV y por tanto, la transferencia de propiedad que realizan con ocasión del ejercicio de la opción de compra en un arrendamiento financiero no se encontraría gravada con el IGV...., en un arrendamiento financiero se presentan dos supuestos distintos que potencialmente pueden generar la aplicación del IGV: (a) las cuotas pagadas por el uso del bien (arrendamiento); y, (b) la opción de compra por la adquisición del inmueble. 2 En efecto, el único supuesto en el que los bancos pueden vender activos (inmuebles) como parte de su negocio es cuando se trata de bienes adjudicados, en cuyo caso el banco se encuentra obligado a transferirlos dentro de un plazo determinado u otorgarlo en arrendamiento financiero. 3 Resolución No Boletín TLS Noviembre 2010

7 Normas Legales Noviembre 2010 PODER EJECUTIVO ECONOMÍA Y FINANZAS Decreto Supremo No TR (11/11/10).- Incrementan la remuneración mínima de los trabajadores sujetos al Régimen Laboral de la Actividad Privada. El presente Decreto Supremo ha declarado el incremento en S/ nuevos soles de la Remuneración Mínima de los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada, con lo que la Remuneración Mínima pasará de S/ nuevos soles a S/ Dicho incremento será otorgado a los trabajadores, en dos oportunidades. El primer incremento será de S/. 30 (treinta y 00/100 Nuevos Soles), y se otorgará a partir del 1 de diciembre del El segundo incremento será de S/. 20 (Veinte y 00/100 Nuevos Soles), y se otorgará a partir del 1 de febrero del ORGANISMOS EJECUTORES SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Resolución de Superintendencia No /SUNAT (06/11/10).- Modifican el Reglamento del Régimen de Gradualidad aplicable a las infracciones del Código Tributario para establecer los requisitos principales y secundarios de los comprobantes de pago o documentos complementarios a estos que serán considerados para aplicar las sanciones de comiso o multa. La presente Resolución de Superintendencia modifica el Reglamento del Régimen de Gradualidad aplicable a las infracciones del Código Tributario, el cual sustituye el numeral 16.1 del artículo 16 del Reglamento aplicable a las infracciones del Código Tributario. De esta forma, se modifican los requisitos principales y secundarios de los comprobantes de pago o documentos complementarios a estos. Cabe señalar que el incumplimiento de dichos requisitos por parte del infractor en la emisión o presentación de documentos origina que éstos no sean considerados como comprobantes de pago o documentos complementarios, según sea el caso, de acuerdo a lo establecido en el Reglamento de Comprobantes de Pago. De otro lado, la división entre requisitos principales y secundarios, responde a que los primeros se encuentran expresamente previstos en el cuadro contenido en el mencionado numeral 16.1, mientras que los secundarios son aquellos que estando considerados en el Reglamento de Comprobantes de Pago, no se encuentran previstos en el mencionado numeral. Boletín TLS Noviembre

8 Normas Legales Noviembre 2010 Los requisitos principales establecidos en el numeral 16.1 serán considerados para sancionar con comiso o multa las infracciones tipificadas en los numerales 9 y 16 del artículo 174 del Código Tributario que se detecten a partir de la fecha en que entró en vigencia la Resolución. Por otra parte, la presente resolución deroga el Anexo B de la Resolución de Superintendencia No /SUNAT. Resolución de Superintendencia No /SUNAT (11/11/10).- Modifican la Resolución No SUNAT que aprobó normas para la aplicación del Sistema de Pago de Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central para incluir bienes en el Anexo 2. La presente Resolución de Superintendencia incluye la venta de espárragos y páprika al sistema de detracciones del IGV con un porcentaje del 12%. De esta manera incorpora los numerales 17 y 18 en el Anexo No.2 así como los códigos 032 y 033 en el Anexo No.4 de la Resolución de superintendencia No /SUNAT. 8 Boletín TLS Noviembre 2010

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10 PricewaterhouseCoopers Santo Toribio 143, Piso 8 San Isidro, Lima, Perú T: +51 (1) , +51 (1) F: +51 (1) , +51 (1) PricewaterhouseCoopers S. Civil de R.L. Todos los derechos reservados. En este documento, "PwC hace referencia a PricewaterhouseCoopers S. Civil de R.L., que es una firma miembro de PricewaterhouseCoopers International Limited, cada una de las cuales es una entidad jurídica separada e independiente.

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