Volumen 01. Derecho societario. Piqué Abogados Asociados. Área Mercantil

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Rafael Roldán Soto
hace 7 años
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1 B.4. Escrito por el que se evacua el trámite de audiencia a los administradores de sociedad anónima ante solicitud de convocatoria judicial de junta general extraordinaria de accionistas Artículos: y ss. LEC de (Disp. Der. LEC 2000); 93, 100, 101, 111, 131 y 134 LSA. AL JUZGADO, Procurador de los Tribunales obrando en nombre de S.A., con CIF A y con domicilio en, calle, número, cuya representación acredito según escritura de poder que debidamente aceptada acompaño, y bajo la dirección letrada de don, respetuosamente comparezco y, como mejor proceda en derecho, DIGO: 46 Que mediante este escrito, y en la representación que ostento, evacuo el trámite de audiencia al administrador de mi mandante y ME OPONGO A LA DEMANDA de jurisdicción voluntaria en que se solicita la convocatoria judicial de junta general extraordinaria de accionistas, oposición, que baso en los siguientes HECHOS PRIMERO: Si bien, ciertamente, los actores acreditan haber sido accionistas de mi principal, no demuestran que en la fecha de la demanda reúnan dicho presupuesto. En efecto, las acciones que conforman el capital social de mi poderdante son títulos al portador; los demandantes no han aportado sus títulos, sino únicamente han aportado certificación de la primera inscripción practicada en la hoja abierta a mi mandante en el Registro Mercantil y según la cual fueron socios constituyentes por haber suscrito conjunta e indivisiblemente una sola acción; desde aquel momento ya han transcurrido varios años y para demostrar la persistencia de su condición de accionistas deberían haber aportado el título de la acción o, cuando menos, escritura auténtica de la que resulte constancia de su condición de accionistas sin posterior anotación notarial de transmisión.

2 Worker inteligente. Derecho Procesal Mercantil Probar que los actores no son socios cuando las acciones no son nominativas es probatio diabolica de imposible aportación, por lo que únicamente podemos aportar elementos probatorios indirectos sobre los que, por vía de presunción, podamos construir la certeza de la ausencia de la condición de socios en los actores. Además de los argumentos ya indicados (no aportan títulos ni escritura), aportamos como documento número 1 libro de actas de juntas de mi principal en cuyo folio consta la lista de asistentes a la última junta, celebrada en de de, en la que efectivamente no aparecen los actores. En consecuencia, los demandantes no han acreditado que a fecha de su demanda reúnan el presupuesto ser accionista para solicitar la convocatoria judicial de junta. Consideramos que no procede, por tanto, acceder a su solicitud. Además, si se entendiera, no obstante, que los actores son socios por ser cotitulares de una única acción, no se está al supuesto de legitimación previsto en los arts y LSA que hablan de pluralidad de socios, titulares y número de socios, lo que evidentemente no puede predicarse de un único accionista ni, obviamente de una pluralidad (en nuestro caso, sólo dos) de cotitulares de una sola y única acción. SEGUNDO: En cualquier caso, aun si se aceptara que los actores han acreditado su condición de accionistas, entendemos que tampoco ha de darse lugar a la convocatoria de junta, atendidos los asuntos que plantean para la misma, ya que utilizan los actores el art LSA con manifiesto abuso de derecho, pues dicho precepto no está previsto para atender solicitudes caprichosas y a destiempo de los accionistas. 47 Si se examinan los puntos solicitados para ser incluidos como orden del día se constata la improcedencia de todos y cada uno de ellos: a) El primero: información sobre, se trata de una solicitud de información, punto en el que obviamente no puede adoptarse decisión alguna por la junta, debiendo destacar que la información puede ser solicitada y suministrada sin necesidad de la convocatoria y celebración de junta. b) El segundo: adopción de acuerdos a la vista del detalle de gastos, se trata de una información referida al ejercicio inmediato anterior, de lo cual no existe obligación de dar cuenta a los accionistas mientras aún no hayan transcurrido los seis meses siguientes al cierre del ejercicio. De dicha materia evidentemente se tratará en la junta ordinaria en junio, pero no corresponde tratarla ahora. B. Convocatorias judiciales

3 c) El tercero: explicación sobre las actuaciones de, S.L y las de D. : se trata de informaciones sobre actividades de entidades y personas supuestamente relacionadas con administradores de la sociedad pero que nada tienen que ver con ésta, por lo que no puede ser objeto de junta; por lo demás, no podemos entender incluido en la expresión dar una explicación, la posibilidad de adoptar acuerdo alguno, y por ello no hace falta ninguna junta para simplemente facilitar informaciones o explicaciones a los accionistas. d) El cuarto: ejercicio de acción de responsabilidad contra : puede ser tratado en la junta general ordinaria, que habrá de celebrarse antes del próximo mes de julio. e) El quinto: cese de puede ser tratado igualmente en cualquier junta sin necesidad de que conste en la convocatoria, por lo que bien puede esperarse a la cercana junta general ordinaria. A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes 48 FUNDAMENTOS DE DERECHO I a V. Jurisdicción, competencia, legitimación y procedimiento: Conformes con la demanda. VI Fundamentos jurídicos de fondo y sobre la prueba: Invoco los siguientes preceptos de la Ley de Sociedades Anónimas: a) En cuanto a la prueba de la condición de accionista: art. 52 y concordantes. b) En cuanto al valor probatorio de la lista de asistentes: art c) En cuanto a que la finalidad de la junta debe ser que la misma sea conveniente para los intereses sociales y no para los intereses de sólo parte del accionariado: art d) En cuanto a que la junta ha de ser órgano decisorio y no un órgano receptor de informaciones y de explicaciones y, por ende, a que no procede la inclusión como puntos de su orden del día los meramente informativos: art e) En cuanto a que la solicitud de la junta debe provenir de una pluralidad de socios: art y

4 Worker inteligente. Derecho Procesal Mercantil f) En cuanto a que debe esperarse a la junta ordinaria para tratar de las cuestiones sobre gastos de un ejercicio: arts. 189A en relación con los arts. 95 y g) Además, invoco el art. 7.2 del Código Civil en cuanto al abuso de derecho. h) En cuanto a la prueba de presunciones, invoco, en lo menester, el art LEC. VII Principios de derecho: Iura novit curia; da mihi factum, dabo tibi ius. En su virtud, AL JUZGADO SUPLICO: Que teniendo por presentado este escrito, junto con sus documentos, dándose a las copias su curso legal, me tenga por comparecido, en nombre y representación de la sociedad S.A., tenga por evacuado el trámite de audiencia a los administradores y me tenga por opuesta a la solicitud de convocatoria judicial de junta general extraordinaria; y desestime dicha solicitud. PRIMER OTROSÍ DIGO que, para el improbable caso de que se acordara la procedencia de convocatoria de junta entiendo que procede que la misma sea presidida por su administrador, conforme al artículo de los estatutos que establece que la presidencia de las juntas generales de accionistas corresponde a cualquiera de los administradores, por lo que la solicitud efectuada por los actores en el sentido de que la junta sea presidida por persona que no reúne la condición de administrador es contraria a dicho precepto estatutario, contrato social, ley entre partes. 49 AL JUZGADO SUPLICO que para el caso de que decida la procedencia de la convocatoria de junta general designe al administrador de la sociedad como Presidente de la junta. Lo pido con el debido respeto. SEGUNDO OTROSÍ DIGO Que, para el supuesto de que el Juzgado resolviera sobre la procedencia de convocatoria judicial de la junta, acuerde la no inclusión como puntos de la orden del día a publicar los números 4 y 5 planteados por los actores, ya que: a) Su publicación únicamente persigue dañar la imagen de mi mandante y es un medio empleado por los actores para conseguir una posición de ventaja en las negociaciones mantenidas entre las partes sobre materia ajena al objeto de este proceso. B. Convocatorias judiciales

5 b) Dichos dos puntos pueden ser abordados por la junta sin necesidad de que figuren en la orden del día: - Por contemplarlo en art LSA, en cuanto a la acción de responsabilidad. - Por aplicación del art. 131 LSA, en cuanto al cese de administrador. c) Su exclusión del anuncio, lo abarata; esta razón económica también ha de tomarse en consideración. AL JUZGADO SUPLICO que para el caso de que acordara la publicación de convocatoria de junta general, excluya de la misma los puntos 4 y 5 solicitados por la actora, pues pueden ser tratados sin necesidad de que consten en la convocatoria. 50 TERCER OTROSÍ DIGO: Que siendo general para pleitos la escritura de poder que acompaño, necesita mi mandante dicha escritura de poder para otros usos, por lo que intereso se acuerde que me sea devuelta dejando en autos constancia de la misma. AL JUZGADO SUPLICO que acuerde la devolución de la escritura de poder, dejando en autos constancia de la misma. CUARTO OTROSÍ DIGO que esta parte manifiesta su voluntad de cumplir en todos los actos procesales las formalidades exigidas por la Ley de Enjuiciamiento Civil. En su virtud, AL JUZGADO SUPLICO, que tenga por efectuada la anterior manifestación a los efectos de lo dispuesto en el artículo 231 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Lo solicito respetuosamente, en, a de de

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