CICLO ACTUALIDAD TRIBUTARIA. Fallo: MOLINOS RÍO DE LA PLATA s/recurso de apelación impuesto a las ganancias, TFN, Sala D, 14/08/2013

Transcripción

1 CICLO ACTUALIDAD TRIBUTARIA Miércoles, 6 de Noviembre de 2013 Fallo: MOLINOS RÍO DE LA PLATA s/recurso de apelación impuesto a las ganancias, TFN, Sala D, 14/08/2013 Dr. (CP) RICARDO ENRIQUE RIVEIRO

2 Fallo: MOLINOS RÍO DE LA PLATA s/recurso de apelación impuesto a las ganancias, TFN, Sala D, 14/08/2013

3 ARGENTINA CDI S ANTECEDENTES ARGENTINA HASTA FINES DEL SIGLO PASADO FUE SIEMPRE LIDER EN LA FIRMA DE CDI S EN SUDAMÉRICA. HASTA PRINCIPIOS DEL 2008, ARGENTINA TENÍA 19 CDI S FIRMADOS, 18 VIGENTES (sin ratificar mediante el intercambio de cartas reversales el CDI con la FEDERACIÓN RUSA) AUSTRIA A PRINCIPIOS DEL 2012, ARGENTINA TENÍA 18 CDI S FIRMADOS, 17 VIGENTES SUIZA CHILE ESPAÑA EN EL AÑO 2013: ARGENTINA TIENE 16 CDI S FIRMADOS, 15 VIGENTES SE APRUEBA CDI CON RUSIA; STANDBAY NUEVO CDI CON ESPAÑA

4 ARGENTINA DENUNCIA DEL CDI CON CHILE FECHA: 29 DE JUNIO DEL 2012 CON EFECTOS A PARTIR DEL 01/01/2013. POR QUÉ ESTA FECHA?

5 ARGENTINA DENUNCIA DEL CDI CON CHILE POR QUÉ SE DENUNCIA? ABUSO DEL CONVENIO UTILIZACIÓN DE LAS PLATAFORMAS CHILENAS POR RESIDENTES ARGENTINOS. Los dividendos girados a ARGENTINA por la sociedad de plataforma, (que incluyen las utilidades de todas las filiales y sucursales) no se encontraban gravados en nuestro país, por aplicación de los términos del CDI ARGENTINA CHILE. CABE RECORDAR: QUE AUNQUE CHILE Y ARGENTINA GRAVAN LAS RENTAS DE SUS RESIDENTES POR EL PRINCIPIO DE RESIDENCIA (RENTA MUNDIAL), EL CDI VIGENTE ERA UN CONVENIO FUENTE -FUENTE, BASADO EN EL MODELO DEL PACTO ANDINO. ARGENTINA NO PERCIBÍA EL IMPUESTO SOBRE LOS BIENES PERSONALES DEL 0,5% SOBRE ACCIONES Y PARTICIPACIONES ACCIONARIAS EN EMPRESAS ARGENTINAS, DE RESIDENTES CHILENOS, POR UNA ENMIENDA AL CDI, EN ÉPOCAS DE LA PRESIDENCIA DEL Dr. DUHALDE. PROBLEMA: EL GOBIERNO ARGENTINO PRETENDÍA QUE CHILE EXCLUYERA EXPRESAMENTE A LAS SOCIEDADES PLATAFORMA DEL CDI.

6 FALLO: Molinos Río de la Plata S.A., TFN Sala D, 14/08/2013 HECHOS La empresa constituye el 30/12/2003 la sociedad chilena Molinos de Chile y Río de la Plata Holding S.A. bajo el régimen de Plataforma de Inversiones (Ley ). Se constituyó mediante la capitalización en efectivo de Molinos Río de La Plata S.A. quien también capitalizó en especie mediante la transferencia de acciones de las sociedades uruguayas Alimentos del Plata S.A. y Molinos Overseas S.A. Transferencia de las acciones de Molinos del Perú S.A. y Molinos Uruguay a la SP Molinos de Chile y Río de La Plata Holding S.A. (mediante aumento de capital). Las tenencias de las holding se completan con el control sobre Molinos del Plata (España), quien controlaba a su vez a Molinos IP (Suiza) y Delverde (Italia). También es propietaria de Molinos Chile S.A.

7 FALLO: Molinos Río de la Plata S.A., TFN Sala D, 14/08/2013. Tratamiento fiscal de las Sociedades Plataforma (SP) Las SP (cumplidos ciertos requisitos y obligaciones) no se consideran domiciliadas en Chile, no se encuentran sujetos al impuesto a la renta sobre los dividendos recibidos de sociedades participadas no residentes, ni por los dividendos pagados a sus accionistas. Tampoco están alcanzadas por las ganancias de capital derivadas de la venta de tales participaciones. Dividendos procedentes de sociedades domiciliadas en Chile: exentos del impuesto a las ganancias en Argentina.

8 SOCIEDAD DE PLATAFORMA Y CHILENA Y CDI ARGENTINA - CHILE ARGENTINA DIVIDENDOS NO GRAVADOS CDI DIVIDENDOS NO GRAVADOS PATRIMONIO CONSOLIDADO NO GRAVADO (0,5%)

9 FALLO: Molinos Río de la Plata S.A., TFN Sala D, 14/08/2013 Objeciones del Fisco 1. Abuso de tratado (Memorando N 799/2010 DNI) 2. La SP actúa como una sociedad conductora de dividendos originados en sociedades fuera de Chile (Uruguay y Perú), con el único propósito de obtener la cobertura de la exención amparada en el art.11 CDI. 3. Regla del beneficiario efectivo 4. Propósito de buena fe comercial

10 FALLO: Molinos Río de la Plata S.A., TFN Sala D, 14/08/2013 Fallo 1. Interposición de SP con el solo fin de beneficiarse del CDI, verificándose un caso de doble no imposición. 2. Abuso de tratado por aplicación de los art. 31 y 33 Convención de Viena para el Derecho de los Tratados (objeto y fin del tratado). 3. Estructura conductora (OCDE, Double Taxation Conventions and the Use of Conduit Companies, 1987). 4. Dirección unificada. 5. Buena fe para neutralizar la discrecionalidad en el ejercicio del derecho de interpretar el tratado de forma que conduzca a un resultado no previsto en oportunidad de suscribirlo.

11 FALLO: Molinos Río de la Plata S.A., TFN Sala D, 14/08/2013 Fallo 6. Beneficiario efectivo. 7. Chile modificó unilateralmente las cláusulas contenidas en el CDI al dictar la Ley N de SP en Noviembre de Es una modificación legal posterior al CDI y un régimen fiscal nocivo. 8. Comentarios al art.1 MCOCDE 9. Formas jurídicas inapropiadas (art.2 Ley ). Falta de justificación. 10.Se requiere sustancia o actividad en Chile para la aplicación de los beneficios del CDI.

12 FALLO: Molinos Río de la Plata S.A., TFN Sala D, 14/08/2013. Comentarios a. CDI se basa en Modelo de CDI del Pacto Andino, no MCOCDE o MCONU. b. No es aplicable el Informe Conduit Companies o el concepto de beneficiario efectivo, los cuales se refieren a pagos (intereses, regalías, dividendos) desde el Estado de la Fuente. c. El Protocolo Modificatorio del CDI (N 1, de fecha 23/04/2003) es posterior a la Ley N La República Argentina pudo haber planteado la reserva. d. Es cuestionable exigir sustancia económica o función comercial a una sociedad holding, o bien requerir que su razón de ser exceda la adquisición de inversiones en el exterior.

13 MUCHAS GRACIAS! Dr. (CP) RICARDO ENRIQUE RIVEIRO