Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias.

Transcripción

1 Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias. Recurso nº INSTITUCION FERIAL DE TFE, S.A Resolución nº 30, de 6 de abril de Recurso contra anuncio y pliegos. Contrato de arrendamiento industrial, carácter privado, excluido del TRLCSP, artículo 4.1, y contrato no previsto entre los supuestos del artículo 40 como susceptible de recurso especial en materia de contratación. Inadmisión por incompetencia del Tribunal. RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATOS PÚBLICOS DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS VISTO el recurso interpuesto por Don I. Z.A., en nombre y representación de la entidad LE- ZARZE, S.A contra el anuncio publicado en la plataforma de contratación del sector público el 7 de marzo de 2016 y pliego de condiciones, relativos a licitación para la explotación del servicio de restauración, cafetería, catering y explotación de máquinas expendedoras en las instalaciones del Recinto Ferial de Tenerife, expte. 002/2016, de la INSTITUCIÓN FERIAL DE TENERIFE, S.A (IFTSA), se dicta la siguiente Resolución ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. Mediante anuncio publicado en la Plataforma de contratación del sector público de 7 de marzo de 2016, la Institución Ferial de Tenerife, S.A, convocó licitación pública denominada Explotación del servicio de restauración, cafetería, catering y explotación de máquinas expendedoras en las instalaciones del Recinto Ferial de Tenerife.

2 SEGUNDO. Con fecha 30 de marzo de 2016, el Director Gerente de IFTSA, presenta escrito en el Registro de la Consejería de Hacienda, por el que remite a este Tribunal el Recurso especial en materia de contratación aludido, de la empresa LEZARZE, S.A presentado en su registro con fecha 28 de marzo de Acompañó al Recurso, correspondiente anuncio previo, escritura de constitución de la Sociedad Anónima, denominada actualmente Institución Ferial de Tenerife, S.A, sociedad participada al 100% por el Cabildo Insular de Tenerife, expediente, e Informe sobre el recurso interpuesto. TERCERO. En su recurso la mercantil LEZARZE, S.A califica el contrato como de servicios y con valor estimado superior a , por lo que entiende que cabe interponer Recurso especial en materia de contratación contra el anuncio y los pliegos de dicho contrato, y que el competente para resolverlo es el Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la CAC al haber suscrito con el Cabildo Insular de Tenerife, Convenio al respecto, apuntando su legitimación al ser interesada en el expediente como empresa actual adjudicataria del servicio. Respecto a los motivos de impugnación, se basa en que el canon señalado en el Pliego, , a abonar a la Sociedad por la empresa que explote el servicio, es excesivo teniendo en cuenta la tendencia de estos últimos años de bajada de los precios de arrendamiento de los locales comerciales e industriales, y que ese importe haría no rentable la explotación. Además el plazo de dos años fijado es para la recurrente excesivamente corto para las circunstancias de dicho negocio, porque la planificación objetiva del mismo no permite, a su entender, rentabilizar ninguna inversión necesaria. Por último señala que el permitir concursar a cualquier candidato con una solvencia de , supone permitir la entrada de empresas minúsculas sin capacidad organizativa ni experiencia. 2

3 La recurrente solicita la anulación del concurso por los motivos que expresó, solicitando como medida cautelar la suspensión del concurso. CUARTO. En su informe, el Director Gerente de IFTSA, considera que el recurso no está comprendido en ninguno de los supuestos previstos en el artículo 40 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (en adelante TRLCSP), que el acto recurrido no es susceptible de impugnación por esta vía, y que incluso por su cuantía, , no supera el umbral de regulación armonizada. Además lo considera extemporáneo porque el anuncio fue publicado el 7 de marzo y el recurso se presentó el 28 de marzo, cuando finalizaba el plazo de presentación de ofertas el 26 anterior. Respecto a las alegaciones de la recurrente relativas a que el canon a abonar es excesivo, entiende que no tienen fundamento y no se ajustan a la situación real de la actividad en el Recinto Ferial, porque Lezarze, S.A, actual adjudicatario, ha pagado en el ejercicio de 2015 como canon ,12, y aceptó dos prórrogas del contrato previstas en el anterior pliego. Y el canon en 2011 era de ,70, y en 2013 de ,10. Y que dicha empresa renovó y agotó la duración máxima del anterior contrato. Respecto al volumen anual de negocios exigido, corresponde determinarlo a la entidad adjudicadora. Sobre la medida cautelar de suspensión solicitada, se opone considerando que implicaría un daño económico y de imagen relevante de IFTSA; dado que se demoraría la adjudicación del contrato y causaría un importante quebranto a esta actividad complementaria de las ferias que se celebran en el recinto durante el mes de mayo como mínimo. FUNDAMENTOS DE DERECHO 3

4 ÚNICO- Antes de entrar en el análisis de los restantes requisitos del recurso, hay que examinar si ha sido interpuesto ante el órgano competente para resolverlo, aún cuando se le califique por la recurrente como recurso especial en materia de contratación y se dirija a este Tribunal. Procede analizar la naturaleza jurídica de la figura objeto de la licitación, cuyo pliego y convocatoria han sido impugnados. Señala la disposición general 1 del Pliego de condiciones particulares que constituye el objeto de la adjudicación, la contratación por IFTSA, en régimen de arrendamiento de industria, de la explotación del servicio de restauración, cafetería catering y explotación de máquinas expendedoras (tipo vending ) en las instalaciones del Recinto Ferial de Tenerife, sita en la Avenida de la Constitución nº 12, en el término municipal de Santa Cruz de Tenerife. El inmueble está dedicado principalmente a la actividad ferial, congresual, cultural y deportiva, y cuenta con las siguientes instalaciones: 1.1 Bar-cafetería situada en la cota 26 del edificio con acceso desde el interior del inmueble por escalera y ascensor panorámico. Su descripción y planos aparecen en el Anexo V de este pliego. 1.2 Buffet situado en la cota 23 del edificio con acceso desde el interior del inmueble. Su descripción y planos aparecen en el Anexo V de este pliego. 4

5 1.3 Cocinas y almacenes situadas en la cota 23 y 26 del edificio con acceso desde el interior del inmueble desde la zona denominada Gran Nave o zona denominada Pirámide. Su descripción y planos aparecen en el Anexo V de este pliego. El contrato incluye, entre otras, las siguientes obligaciones esenciales: - Explotación de los mencionados establecimientos. - Mantenimiento y conservación de las instalaciones. - Instalación y explotación de máquinas expendedoras en las instalaciones (tipo vending ) - Abono del canon o renta en la forma prevista en este pliego. Por su parte la disposición general 5 del Pliego, bajo la rúbrica Régimen Jurídico y Jurisdicción, dispone lo siguiente: La contratación a realizar, no obstante tener carácter privado, al ser IFTSA una empresa dependiente del sector público que tiene el carácter de poder adjudicador, de conformidad con lo establecido en sus Instrucciones Internas de Contratación, en la adjudicación de los contratos deberá ajustarse a los principios de publicidad, concurrencia, transparencia,confidencialidad, igualdad y no discriminación, en cuanto a su preparación y adjudicación, que deberá efectuarse ésta última, además, a la oferta económica más ventajosa; y en cuanto a sus efectos y extinción, por las condiciones establecidas en el presente pliego, las que se recojan en el correspondiente contrato como 5

6 consecuencia de la oferta seleccionada en base los criterios de adjudicación y, en lo no previsto, por las normas del derecho privado El orden jurisdiccional civil será el competente para resolver las controversias que surjan entre las partes en relación con los efectos, cumplimiento y extinción del presente contrato. Este orden jurisdiccional será igualmente competente para conocer de cuantas cuestiones litigiosas afecten a la preparación y adjudicación del mismo. De las disposiciones del Pliego de condiciones, se deduce el carácter de bien público del inmueble donde se presta el servicio de restauración, cafetería, catering y explotación de máquinas expendedoras a que se refiere la licitación. Y la disposición general 2 del Pliego dispone que las instalaciones donde se presta el servicio están afectadas a IFTSA mediante acuerdo del Pleno del Cabildo Insular de Tenerife celebrado el 9 de mayo de 1996, señalándose también que IFTSA entregará al adjudicatario el goce de las instalaciones y equipamiento que se encuentra enumerado en el anexo VII de este Pliego (Mobiliario, Equipamiento self service, Equipamiento área de verdura, Equipamiento Plonge, Equipamiento Preparaciones, Cámaras frigoríficas, Equipamiento de lavado, Equipamiento de cocina, y Equipamiento Cafeterías). IFTSA contrata la explotación de los servicios de restauración, cafetería, catering y explotación de máquinas expendedoras en régimen de arrendamiento industrial, teniendo el adjudicatario que satisfacer a cambio un canon o renta. La naturaleza de ese negocio jurídico que la disposición 5 del Pliego señala como privado, viene determinada por la naturaleza jurídica de las instalaciones sobre las que se realiza, por lo que en cuanto que son de titularidad pública, ha de tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 4.1 del TRLCSP, que 6

7 señala que están excluidos del ámbito de la presente Ley los siguientes negocios y relaciones jurídicas: o ) Las autorizaciones y concesiones sobre bienes de dominio público y los contratos de explotación de bienes patrimoniales distintos a los definidos en el artículo 7 (contrato de concesión de obras públicas), que se regularán por su legislación específica salvo en los casos en que expresamente se declaren de aplicación las prescripciones de la presente Ley. Además, como argumenta el poder adjudicador en su informe, el recurso no tiene encuadre en los supuestos previstos para el recurso especial en materia de contratación en el artículo 40 del TRLCSP. Dicho artículo se refiere a contratos de obras, concesión de obra pública, suministro o servicios, colaboración sector público privado y acuerdos marcos sujetos a regulación armonizada, servicios de las categoría 17 a 27 del Anexo II de la Ley de importe igual o superior a , o contratos de gestión de servicios públicos cuyo presupuesto de gastos de primer establecimiento sea superior a y el plazo de duración superior a 5 años. También los contratos subvenciones del artículo 17 del TRLCSP. Como ha señalado la doctrina, la enumeración anterior de contratos cuyos actos pueden ser sometidos al recurso especial en materia de contratación tiene carácter exhaustivo, siendo inadmisibles los recursos planteados en relación con otros tipos de contratos.así se ha declarado por ejemplo respecto de los procedimientos de pública concurrencia convocados para el otorgamiento de concesiones demaniales. En su consecuencia, habida cuenta que el objeto de la licitación se refiere a un negocio de carácter privado o patrimonial, debe indamitirse el recurso, porque el mismo se refiere a un contrato que no resulta susceptible de recurso especial en materia de contratación, no siendo por tanto este Tribunal competente para su resolución. 7

8 El artículo 3 del Decreto 10/2015, de 12 de febrero, por el que se crea el Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias, relativo a sus competencias dispone en su apartado a) que el Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias es competente para conocer y resolver los recursos especiales en materia de contratación a que se refiere el artículo 40 del TRLCSP. Por lo expuesto, visto los preceptos legales de aplicación, este Tribunal RESUELVE PRIMERO. Inadmitir el recurso especial en materia de contratación interpuesto por Don I. Z. A., en nombre y representación de la entidad LEZARZE, S.A contra el anuncio y pliego de la contratación para la explotación del servicio de restauración, cafetería, catering y explotación de máquinas expendedoras en las instalaciones del Recinto Ferial de Tenerife, expte. 002/2016, de la INSTITUCIÓN FERIAL DE TENERIFE, S.A, por no ser contrato susceptible de recurso especial en materia de contratación. SEGUNDO. Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposición de los recursos, por lo que, no procede la imposición de la sanción prevista en el artículo 47.5 del TRLCSP. TERCERO. Notificar la presente Resolución a todos los interesados en el procedimiento. Esta resolución es definitiva en la vía administrativa, y contra la misma sólo cabrá la interposición del recurso contencioso-administrativo ante la sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias en el plazo de DOS MESES a partir del día siguiente a la recepción de su notificación, de conformidad con lo dispuesto en los artí- 8

9 culos 10.1 y 46.1 de la Ley 29/1998, de 13 de julio Reguladora de la Jurisdicción Contenciosa Administrativa. TITULAR DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATOS PÚBLICOS DE LA CO- MUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS. 9