CONFLICTOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES Expresión, Información y Honor

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1 CONFLICTOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES Expresión, Información y Honor

2 MIJAIL MENDOZA ESCALANTE Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid CONFLICTOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES Expresión, Información y Honor Palestra Editores Lima 2007

3 COLECCIÓN: TESIS & MONOGRAFÍAS EN DERECHO Comité de Dirección Profesores: Samuel Abad Yupanqui Alfredo Bullard Gonzales Carlos Caro Coria Gorki Gonzales Mantilla César Landa Arroyo Juan Morales Godo Editor Pedro P. Grández Castro CONFLICTOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES. Expresión, Información y Honor Mijail Mendoza Escalante Primera edición, junio de 2007 Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin el consentimiento expreso de su autor. Copyright : MIJAIL MENDOZA ESCALANTE Copyright 2007 : PALESTRA EDITORES S.A.C Calle Carlos A. Salaverry Lima 18 - Perú Telf. (511) palestra@palestraeditores.com Website: Impresión y encuadernación: Grández Gráficos S.A.C. Mz. E Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima - Los Olivos Diagramación: José Luis Huarcaya Camargo HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ N.º ISBN: Proyecto Editorial N Tiraje: 1000 ejemplares Impreso en el Perú Printed in Peru

4 ÍNDICE GENERAL 5 A don Felio Mendoza Díaz y doña Elisa Escalante Frisancho, mis padres, con profundo amor y eterno agradecimiento.

5 6 MIJAIL MENDOZA ESCALANTE

6 ÍNDICE GENERAL 7 "Absolute Gerechtigkeit ist ein irrationales Ideal. Vom Standpunkt rationaler Erkenntnis gibt es nur menschliche Interessen und daher Interessenkonflikte. Für deren Lösung stehen nur zwei Wege zur Verfügung: entweder das eine Interesse auf Kosten des anderen zu befriedigen, oder ein Kompromiß zwischen beiden herbeizuführen" ["La justicia absoluta es un ideal irracional. Desde el punto de vista del entendimiento racional sólo hay intereses del hombre y, por ello, conflictos de intereses. Para su solución se dispone sólo de dos vías: o satisfacer el interés de uno a costa de otro o alcanzar un compromiso entre ambos"] Hans Kelsen (Was ist Gerechtigkeit?, Franz Deuticke, Wien, 1953, p. 40, cursiva nuestra)

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8 ÍNDICE GENERAL 9 Índice Prólogo Post Scriptum Proemio Abreviaturas Introducción Presentación Planteamiento del problema Hipótesis Estructura de la investigación CAPÍTULO I TEORÍA DE LOS CONFLICTOS IUSFUNDAMENTALES 1. Introducción Los derechos fundamentales como posiciones jurídicas Conflictos y colisiones Tipología de conflictos iusfundamentales Conflictos iusfundamentales en sentido amplio y en sentido estricto Conflictos iusfundamentales abstractos y concretos... 44

9 10 MIJAIL MENDOZA ESCALANTE 5. Conflictos iusfundamentales concretos y en sentido estricto La «intervención» en los derechos fundamentales Concepto Su forma en los conflictos iusfundamentales concretos y en sentido estricto (derecho interviniente y derecho intervenido) Estructura y elementos: acto interviniente y significado de la intervención o efecto de la intervención La «Intensidad de la Intervención» (Eingriffsintensität) Referencia en la jurisprudencia Tratamiento teórico Ámbitos donde aparece esta variable Factores para su determinación Sobre el acto interviniente Sobre el significado o efecto de la intervención (lesión) Los principios de resolución del conflicto Primacía del derecho de mayor rango: orden de rango entre derechos fundamentales Concordancia práctica: el principio de proporcionalidad Las reglas de idoneidad y de necesidad: estructura básica Los métodos de resolución Subsunción Ponderación Condiciones de precedencia y formulación de normas adscritas Conflicto iusfundamental en sentido estricto, concreto y Drittwirkung El efecto normativo El efecto normativo directo Conflicto iusfundamental entre libertad de expresión e información y derecho al honor La concepción de estos derechos como posiciones iusfundamentales Contenido de estos derechos Libertad de expresión Libertad de información

10 ÍNDICE GENERAL Derecho al honor Caracterización del conflicto La intensidad de la intervención en el derecho al honor en ejercicio de la libertad de expresión Condiciones de precedencia o «criterios» y «métodos» de solución Las reglas de adecuación y de necesidad: posibilidad de su aplicación al conflicto bajo estudio CAPÍTULO II CONFLICTO ENTRE LIBERTAD DE EXPRESIÓN E INFORMACIÓN Y DERECHO AL HONOR EN EL MODELO ALEMÁN 1. Introducción La configuración legislativa de los supuestos de lesión del derecho al honor. El art. 823 del Código Civil y los arts del Código Penal Las bases doctrinales de la jurisprudencia del TCF: doble carácter de los derechos fundamentales, concepción institucional de la libertad de opinión Las bases de la jurisprudencia constitucional: el caso Lüth Los hechos y el problema planteado Ponderación Principios sustantivos: doble carácter de los derechos fundamentales, su «efecto irradiante» (Ausstrahlungswirkung) concepción institucional de la libertad de opinión, su condición de precedencia y criterio de «interacción» (Wechselwirkung) La dimensión objetiva de los derechos fundamentales Los derechos fundamentales como principios La concepción institucional de la libertad de expresión: Smend y Ridder Los criterios para la resolución del conflicto: las «reglas de precedencia»

11 12 MIJAIL MENDOZA ESCALANTE 5. Criterios principales Interés público, la fórmula de presunción (Vermutungsformel) Crítica injuriosa Injuria formal Dignidad humana Veracidad Criterios secundarios Principio de retorsión (Gegenschlagsprinzip) Espontaneidad del libre discurso Sobreestimulación (Reizüberflutung) Principio de causación (Veranlassungsprinzip) Formulación de la norma adscrita Análisis de los casos más importantes en la jurisprudencia del TCF sobre el conflicto Schmid/Spiegel: BVerfGE 12, Lebach: BVerfGE 35, Deutschland-Magazin: BVerfGE 42, Crítica literaria (Kunstkritik): BVerfGE 54, Tiburón del crédito (Kredithaie): BVerfGE 60, Demócrata por obligación (Zwangsdemokrat): BVerfGE 82, Titanic: BVerfGE 86, «Los soldados son asesinos» (Soldaten sind Mörder): BVerfGE 93, Inculpación de abuso sexual (Missbrauchsbezichtigung): BVerfGE 97, Mephisto: BVerfGE 30, Caricatura de Strauß (Strauß-Karikatur): BVerfGE 75, Injuria telefónica Comprobación del empleo de un modelo de subsunción La noción de ponderación del Tribunal Constitucional alemán en el tratamiento de estos conflictos Los márgenes de indeterminación en la interpretación de los criterios de la norma adscrita Valoración material de los criterios

12 ÍNDICE GENERAL 13 CAPÍTULO III CONFLICTO ENTRE LIBERTAD DE EXPRESIÓN E INFORMACIÓN Y DERECHO AL HONOR EN EL MODELO ESPAÑOL 1. Introducción Las bases doctrinales de la jurisprudencia del TC: doble carácter de los derechos fundamentales, garantía de la «opinión pública» y «posición preferente» de la libertad de expresión e información El planteamiento sistemático de los criterios en la doctrina del Tribunal Constitucional Criterios de resolución Interés público Ausencia de expresiones vejatorias (exclusión del «derecho al insulto») Veracidad Caso especial en el test de veracidad: el «reportaje neutral» Animus Iniurandi Formulación de la norma adscrita Comprobación del empleo de un modelo de subsunción Análisis de la aplicación de los criterios de resolución del conflicto (norma adscrita) La noción de ponderación del Tribunal Constitucional en el tratamiento de estos conflictos Problemas pendientes: los márgenes de indeterminación en la interpretación de las exigencias de la norma adscrita Interés público Veracidad Ausencia de expresiones vejatorias Márgenes de indeterminación en la aplicación de las condiciones de precedencia (norma adscrita). Apreciación conclusiva Problemas materiales en la aplicación de los criterios El concepto de veracidad La distinción entre opiniones e informaciones: la eximencia del test de veracidad Concordancia práctica en la aplicación de los criterios

13 14 MIJAIL MENDOZA ESCALANTE CAPÍTULO IV ANÁLISIS COMPARADO DEL CONFLICTO Y MODELO RENOVADO DE RESOLUCIÓN 1. Introducción El conflicto entre libertad de expresión e información y derecho al honor en la perspectiva comparada: Alemania y España El conflicto en cuanto conflicto de derechos fundamentales en ambos ordenamientos Bases del tratamiento del conflicto en la jurisprudencia constitucional Criterios de resolución del conflicto en Alemania y España: comparación Método de resolución: ponderación o subsunción Balance del tratamiento del conflicto por ambos Tribunales Constitucionales Los criterios El método de resolución Aspectos de un modelo renovado de resolución del conflicto El derecho al honor en cuanto derecho intervenido Concepto de honor Contenido del derecho al honor El «núcleo sensible» del derecho al honor: la dignidad de la persona La «integridad moral» de la persona El «prestigio profesional» La reputación en general Los sectores del derecho al honor y la intensidad de su lesión. La lesión del núcleo «sensible» del honor como lesión de intensidad grave Intensidad de la intervención (Eingriffsintensität) Factores para la determinación de la intensidad de la intervención En relación al acto intervención En relación al significado de la intervención

14 ÍNDICE GENERAL Lesiones del «núcleo sensible» del honor: la dignidad de la persona Lesión simultánea de otras posiciones iusfundamentales: el «efecto colateral negativo» Determinación del significado de la intervención Determinación de la intensidad de la intervención en el derecho al honor Consecuencias de la determinación de la intensidad de la intervención La determinación del significado de la expresión lesiva como asunto problemático en los conflictos Los principios de idoneidad y necesidad para el análisis de la lesión al derecho al honor Consecuencias en la teoría de los derechos fundamentales El ámbito de protección de la libertad de expresión e información. El interés público como supuesto límite inmanente Modelos de subsunción y de ponderación; modelo de reglas y de principios, en el conflicto expresión honor Núcleo sensible del derecho al honor, intensidad de la intervención, norma adscrita, reglas de precedencia Conclusiones Bibliografía Jurisprudencia citada del Tribunal Constitucional alemán Jurisprudencia citada del Tribunal Supremo Federal alemán Jurisprudencia citada del Tribunal Constitucional español