PREMIO JÓVENES JURISTAS

Transcripción

1 PREMIO JÓVENES JURISTAS 2014 CASO ESTUDIANTES DE ÚLTIMO AÑO DE LA CARRERA DE DERECHO 7 de abril 2014

2 CASO PREMIO JÓVENES JURISTAS 2014 El 19 de enero de 1992, D. Faustino González fundó, junto a su hermano, D. José González y su cuñado y amigo D. Alberto Pons, INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A., una sociedad domiciliada en Alicante y dedicada a la promoción y construcción de oficinas. Durante los felices años que duró el boom económico, los tres socios consiguieron levantar un auténtico emporio, expandiendo su negocio a la Costa del Sol, donde crearon una filial participada al 100% ( ALQUILERES DEL SUR, S.A. ), con sede en Marbella, que tiene por objeto social el alquiler de oficinas. Sin embargo, y desde 2008, el estallido de la burbuja inmobiliaria golpeó duramente las cuentas de la empresa. El pasado año 2013, en un intento de reflotar el negocio, se llevó a cabo una ampliación de capital en INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A., dando entrada en el accionariado a D. Antonio Pérez, conocido empresario malagueño, quien aportó el 100% de una pequeña sociedad ( APARTAMENTOS SOL Y MAR, S.L. ) domiciliada en Málaga capital y dedicada al alquiler de apartamentos de temporada. A pesar de ello, la situación patrimonial de la sociedad sigue siendo muy delicada en la actualidad y de hecho, en los últimos meses está teniendo dificultades para pagar a tiempo a sus proveedores. Hoy en día, el capital social de INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A., que asciende a de euros, se encuentra repartido de la siguiente manera: - D. Faustino González: 25% - D. José González: 25% - D. Alberto Pons: 45% - D. Antonio Pérez: 5% Por su parte, la administración de dicha sociedad se ha encomendado a un Consejo, del que es Presidente y Consejero Delegado D. Faustino y Secretario consejero D. José, siendo vocales los otros dos restantes socios. Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 2/8

3 En el siguiente cuadro se muestra la estructura del grupo, tal y como está configurado actualmente: D. José D. Alberto González Pons D. Faustino D. Antonio González 25% 45% Pérez 25% 5% INMOB. DEL LEVANTE, S.A. 100% 100% ALQUILERES DEL SUR, S.A. APART. SOL Y MAR, S.L. Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 3/8

4 Por otro lado, las cuentas de INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A., conforme al último balance cerrado a 31 de diciembre de 2013, son las siguientes (en miles de euros): ACTIVO PASIVO Inversiones financieras a Capital social largo plazo Existencias (inmuebles) Reserva legal Otras reservas Pérdidas acumuladas (3.700 ) Préstamos y otros pasivos TOTAL TOTAL En el último informe de auditoría se pone de manifiesto que no se han contabilizado provisiones por el deterioro de valor de la participación en sus filiales por valor de euros. Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 4/8

5 1. Situación patrimonial de INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A. Alarmado por la situación financiera y patrimonial que atraviesa la sociedad, su Presidente, D. Faustino, ha optado por dirigirse a nuestro despacho de abogados para plantearnos, y someter a nuestra consideración, una serie de cuestiones: 1. Debería el Consejo adoptar alguna medida?; en caso de no hacerlo podrían incurrir los administradores en algún tipo de responsabilidad? y, si así fuera, a partir de qué momento?; qué alternativas podrían seguirse para poder hacer frente a esta situación y cuál de ellas sería la menos costosa para los socios? 2. Por otro lado, estaría la sociedad obligada a solicitar la declaración de concurso de acreedores?; dentro de qué plazo?; habría alguna forma de alargar ese plazo?; podrían solicitar el concurso los acreedores? 3. Si finalmente la sociedad estuviese obligada a solicitar el concurso, qué órgano social sería el competente para hacerlo?; podrían los administradores incurrir en responsabilidad si no se presenta a tiempo la solicitud? 4. En el supuesto de que se llegase a declarar la apertura del concurso, D. Faustino nos pregunta qué posibilidades tendría ALQUILERES DEL SUR, S.A de recuperar unos créditos que tiene frente a INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A y que ascienden a un importe de euros. 5. Por último, D. Faustino nos comenta que, el año pasado, contrató con INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A., la reforma de su chalet de la playa, pagando por ello un total de euros; un precio muy inferior al normal del mercado, que rondaría los euros. Tiene entendido que la posible apertura del concurso podría afectar de algún modo a esta operación, pero no sabe muy bien de qué manera o en qué sentido. Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 5/8

6 2. Responsabilidad de D. Faustino D. Faustino nos confiesa que la reforma del chalet no es el único arreglillo que le quita el sueño. En 2007, a espaldas (y sin conocimienteo) del resto de socios, cerró una operación en nombre de la sociedad por la que se embolsó una comisión de euros. No obstante, supone que, como ha pasado tanto tiempo, cualquier acción para reclamarle los daños causados en el patrimonio social habrá prescrito y, sea como fuere, confía en que ni su hermano ni su cuñado le exigirán nada. Con todo, quiere estar seguro de que tampoco el otro socio, el Sr. Pérez, podrá demandarle y nos plantea si, realmente, podría llegar a hacerlo. En caso de que la demanda fuera viable, ante qué órganos tendría que plantearse?, qué procedimiento debería seguirse? Si su hermano y su cuñado estuviesen de acuerdo, podría la sociedad renunciar al ejercicio de cualquier acción contra D. Faustino por estos hechos? 3. Reestructuración del grupo Como medida para racionalizar la estructura del grupo y ahorrar costes, los socios se están planteando que la sociedad matriz ( INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A. ) absorba a sus dos filiales ( ALQUILERES DEL SUR, SA y APARTAMENTOS SOL Y MAR, S.L. ), cuyas ventas han disminuido considerablemente en el último año y medio. Como resultado de la operación, prevén que se produzcan algunos solapamientos en la plantilla, que asciende a 54 empleados en el caso de ALQUILERES DEL SUR, S.A. y a 16 en el de APARTAMENTOS SOL Y MAR, S.L.. En relación con la fusión, D. Faustino nos plantea las siguientes cuestiones: 1. Desde un punto de vista societario, cuáles serían, a grandes rasgos, los pasos a seguir para llevar a cabo la fusión?; sería necesario aportar algún informe de expertos independientes? y, de ser así, con qué objeto? Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 6/8

7 2. Cuál sería el régimen fiscal aplicable a la operación? Por lo que se refiere a la reestructuración de la plantilla, D. Faustino desea saber: 1. Si pueden proceder a extinguir inmediatamente los contratos de 7 trabajadores de ALQUILERES DEL SUR, S.A., con una indemnización de 20 días por año trabajado y, posteriormente, en el mes de mayo, llevar a cabo el despido de otros 7 trabajadores, con la misma indemnización. 2. Si quisieran trasladar a todos los trabajadores de APARTAMENTOS SOL Y MAR, S.L. desde el centro de trabajo situado en Málaga capital a las oficinas de Marbella, qué procedimiento deberían seguir? En ese procedimiento quiénes serían los interlocutores, por parte de los trabajadores? Finalmente, podrían negarse los trabajadores afectados al traslado?; con qué consecuencias? 4. Venta de la participación de los hermanos González Desde hace algunos meses, D. Faustino y D. José González han iniciado conversaciones con una sociedad competidora ( PROMOCIONES LA FALLERA, S.A. ), que está interesada en adquirir la participación de ambos en INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A.,. En relación con esta operación, D. Faustino estaría interesado en conocer: 1. Cuál sería la tributación indirecta (si es que la hay) y directa (para los transmitentes) de la misma? A estos efectos, nos indica que cada uno de ellos realizó una aportación inicial a la sociedad de euros y que el precio de venta proyectado asciende a euros, en total. Los gastos de notaría cree que serán de unos euros. 2. Teniendo en cuenta que D. Faustino está casado en régimen de gananciales y que, en estos momentos, está atravesando una fuerte crisis matrimonial, le interesaría saber si será necesario el consentimiento de su cónyuge para poder realizar la operación. Por su parte, su hermano, que está casado en régimen de separación de bienes, también nos pregunta si su mujer tendrá que prestar igualmente su consentimiento. Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 7/8

8 Además, y dado que tras la venta de sus participaciones los hermanos González cesarían en sus cargos en el Consejo, quieren saber si los nombramientos del nuevo Presidente y del nuevo Secretario del Consejo estarían sometidos a algún requisito particular. Si, en esta operación de compraventa, en lugar de asesorar a los hermanos González, prestáramos nuestros servicios a PROMOCIONES LA FALLERA, S.A., deberíamos aconsejarle la adopción de algún tipo de medidas tendentes a garantizar el éxito de la operación? En particular, qué procedimientos deberían seguirse a fin de comprobar cuál es la actual situación financiera, legal y fiscal de la sociedad objetivo? y qué clase de documentos habrían de firmarse para que, una vez concluida la operación, no surjan contingencias que pudieran perjudicar a la compradora? Por último, y puesto que tras la operación, la estructura del accionariado estaría dividida en dos bloques (por un lado, el formado por los antiguos accionistas, que ostentarán, entre los dos, el 50% del capital social y por otro, el nuevo socio, que pasará a ser titular del otro 50%), sería conveniente suscribir algún tipo de contrato para evitar que se pudieran producir situaciones de bloqueo en la Junta? y, de ser así, qué cláusulas podrían incluirse en dicho documento? 5. Tributación de la venta de un local de oficina En 2009, INMOBILIARIA DEL LEVANTE, S.A. terminó la promoción de un edificio de oficinas, situado en Elche, que no pudo vender en su momento y que, desde entonces, ha albergado las oficinas de la propia sociedad. En los últimos meses, se ha cerrado la venta de uno de los locales con otra sociedad, por un precio de euros. Los costes de construcción ascendieron a euros y la amortización contable del local, a la fecha prevista para la venta, es de euros. Al respecto, se pregunta: 1. Cuál será la tributación indirecta y directa (para el transmitente) de la operación? 2. Si, posteriormente, el adquirente decidiese volver a vender el local a un particular, cuál sería la tributación indirecta de esta nueva operación? Premio Jóvenes Juristas 2014 Página 8/8