Resolución de casos judiciales y aplicación del derecho de la competencia: Un enfoque multidisciplinario

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1 Resolución de casos judiciales y aplicación del derecho de la competencia: Un enfoque multidisciplinario Marco Velilla Presidente Sección Primera Consejo de Estado de Colombia

2 De la disciplinariedad a la interdisciplinariedad 1. La Relación Política- Sistema Económico 2. La Relación Sistema Económico- Derecho

3 1. La Relación Política- Sistema Económico

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6 2. La Relación Sistema Económico- Derecho

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8 EL DERECHO Y SU TRANSFORMACIÓN PROFUNDA 1. La Teoría de las Obligaciones y contratos y el Derecho de la Competencia 2. La Aplicación del derecho de la competencia al Derecho Administrativo

9 I. INFLUENCIA SOBRE LA FORMACION DEL CONTRATO O LA LIBERTAD CONTRACTUAL 1. Transparencia de la oferta: Deber de comunicación de precios y condiciones para establecer la relación calidad precio. Obligación de comunicación se refuerza con 2. La obligación de no discriminación que es la negación del intuito personae en beneficio de la libre competencia

10 II. INFLUENCIA SOBRE LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO A. Validez de los Acuerdos frente a los contratos (Apreciación global que procede de un análisis macroeconómico tendiente a salvaguardar la competencia, con relación a la competencia practicable) B. La Validez de los pactos sobre cláusulas de no competencia. Agrega a los criterios tradicionales de carácter accesorio y necesario de la cláusula, los de la triple limitación (actividad prohibida, tiempo y espacio), así como la proporcionalidad de la cláusula (efecto restrictivo de la competencia en el mercado) y de la función que cumple

11 LA APLICACIÓN DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA A LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y A LA CONTRATACION ESTATAL 1. Operadores públicos 2. Decisiones de las autoridades reguladoras 3. Actos administrativos del Poder Ejecutivo 4. A la contratación estatal

12 EL DERECHO ECONÓMICO Y EL DERECHO DEL MERCADO 1. Concepto integrador. No existe derecho publico ni derecho privado económico 2. Concepciones restrictivas. Hacia una concepción amplia. 3. Derecho preventivo vs derecho curativo. Derecho para el desarrollo (multidimensional y contextual) 4. Derecho en el que prevalece lo organizacional

13 CARACTERISTICAS DE LAS NORMAS DEL DERECHO ECONOMICO Y DEL MERCADO 1. En cuanto a su formación: Movilidad, carácter disciplinario variado. Gran plasticidad en los conceptos 2. Interpretación de la norma: Papel del juez reducido en apreciación discrecional de funcionarios y expertos económicos 3. Aplicación de la norma (Los delitos y las sanciones reflejan su capacidad de adaptación a la organización económica)

14 CARACTERISTICAS DEL DERECHO ECONOMICO Y DEL MERCADO 1. Se distingue del DERECHO COMERCIAL TRADICIONAL con relación a su extensión y a su capacidad para englobar los problemas y adoptar soluciones que escapan al primero. 2. Se aplica atendiendo A LA NATURALEZA DE SUS OPERACIONES Y A SU ALCANCE ECONÓMICO, en forma independiente de los operadores y de la naturaleza de la jurisdicción que tenga que dirimir las diferencias.

15 PILARES DE LA ECONOMIA DE MERCADO 1. LA LIBERTAD ECONOMICA Libre intercambio La libre competencia La propiedad privada 2. EL MERCADO COMO MECANISMO REGULADOR Regulación de la producción y del consumo La satisfacción del consumidor

16 EL CONTENIDO DEL DERECHO DEL MERCADO 1. LA PROTECCIÓN POR LAS NORMAS DEL MERCADO A. La afirmación de ciertos principios: libre empresa; libre competencia; libertad contractual. B. El respeto de los principios: poder del Estado ( A través del código penal y comercial); poder del Estado en competencia 2. LA REGULACIÓN DEL MERCADO A. Diversas intervenciones del Estado 1. EL ESTADO REGLAMENTA EL MERCADO A. Organización del mercado (marco jurídico) B. Protección de ciertos grupos 2. EL ESTADO ORIENTA EL MERCADO A. Orienta y dirige (Plan de Desarrollo) B. Intervención preventiva (Ayudas a sectores o empresas en crisis) 3. EL ESTADO COMO ACTOR DEL MERCADO 4. EL ESTADO CONSUMIDOR B. Las formas de intervención del Estado (privatizacion y nacionalizaciones)

17 I. DIVERSAS INTERVENCIONES DEL ESTADO 1. EL ESTADO REGLAMENTA EL MERCADO A. Organización del mercado (marco jurídico) B. Protección de ciertos grupos 2. EL ESTADO ORIENTA EL MERCADO A. Orienta y dirige (Plan de Desarrollo) B. Intervención preventiva (Ayudas a sectores o empresas en crisis) 3. EL ESTADO COMO OPERADOR DEL MERCADO 4. EL ESTADO COMO COMPRADOR O ADQUIRENTE EN EL MERCADO

18 PRINCIPIOS DE INTERVENCION DEL ESTADO 1. Privatización 2. Nacionalización

19 EL DERECHO DE LA COMPETENCIA

20 DERECHO DE LA COMPETENCIA DERECHO TRANSVERSAL La clasificación tradicional fundada en la NATURALEZA DE LAS NORMAS JURÍDICAS debe ser combinada con una clasificación transversal mas reciente, fundamentada en la FUNCIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS M. Calays Auloy

21 CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA 1. Modo de pensamiento de la competencia es ESENCIALMENTE ECONÓMICO 2. DERECHO FLEXIBLE, MUY ADAPTABLE Y EFICAZ para el restablecimiento del funcionamiento del mercado. INDETERMINACIÓN mas no indeterminabilidad de ciertos términos de derecho (abuso de posición dominante, situación manifiestamente anormal, parte sustancial del mercado, atentado a la competencia)

22 3. Es de la emergencia factual de donde se consolida una corriente jurisprudencial constante como en el derecho administrativo clásico 4. La aproximación económica y su tensión con la carga de la prueba (inversión de la carga de la prueba, presunciones) yla seguridad jurídica

23 1. CON LA CARGA DE LA PRUEBA A. Principio de presunción de inocencia (inversión de la carga de la prueba) B. Presunciones de culpabilidad (nociones como restricciones características, efectos nefastos o benéficos para la competencia, no afectación de la eficiencia económica)

24 2. Derecho de la Competencia vs Seguridad Jurídica (Precisión de la Norma Jurídica) A. Contribuye a definir nociones imprecisas jurídicamente como barrera a la entrada, mercado pertinente, criterios de sustituibilidad en un mercado) B. Nociones de probabilidad de un efecto anticoncurrencial, análisis de la probabilidad de un daño, y análisis de los remedios a aplicar

25 La Estructura del Estado y el Gobierno de la Economía 1. Las Autoridades de Competencia 2. Las Comisiones de Regulación y el poder legislativo 3. El control de legalidad de los Actos por la Jurisdicción

26 La Estructura del Estado y la Coexistencia de Autoridades en el Derecho del Mercado (Articulación de Políticas de Estado) 1. La Autoridad de Competencia 2. La Autoridad del Consumidor 3. El respeto de la Propiedad Intelectual

27 DIFICULTADES PROBATORIAS A. ADMINISTRACION DE LA PRUEBA 1. Prueba de los costos 2. Prueba de las preferencias de los consumidores (prueba indirecta) B. APRECIACION DE LAS PRUEBAS 1. Daño concurrencial (comparación con competencia no falseada y daño al consumidor) 2. Heterogeneidad de las pruebas 3. Análisis prospectivo de pruebas

28 CONCLUSION Derecho Organizacional, multidisciplinario, Multidimensional y multireferencial 1. Como todo derecho en emergencia responde a necesidades reales y contemporáneas. Es un derecho del presente fácilmente vinculable con su contexto y con una interpretación amplia. 2. Es un derecho muy adaptativo, criterio esencial para su efectividad. Las normas demasiado rígidas pueden ser evadidas por los actores del mundo de los negocios. 3. Las autoridades tienen un amplio poder de decisión por la redacción flexible de las normas que permite reacciones inmediatas, así como el seguimiento a las conductas de quienes están siendo encauzados

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