DICTAMEN JURÍDICO. Dictamen jurídico en relación a la reclamación de cantidades y sucesión de contratos.

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1 María Isabel Ramírez Guerrero DICTAMEN JURÍDICO Doña María Isabel Ramírez Guerrero, en su condición de representante de Dª Violeta Fernández Martín, requiere a quienes suscriben Dictamen acerca de la siguiente cuestión: Dictamen jurídico en relación a la reclamación de cantidades y sucesión de contratos. Para dar adecuada respuesta a las cuestiones planteadas a las que se contrae el presente Dictamen deben tenerse en cuenta los siguientes: ANTECEDENTES FÁCTICOS Nuestra representada alega que ha prestado servicios durante 6 meses sin estar afiliado ni dado de alta en el Régimen General de Seguridad social. Tras ello, ha encadenado 4 contratos de trabajo por obra o servicio determinado por una duración de 6 años. Además se le exige ubicarse en una categoría inferior a la que le corresponde, lo que implica una importante pérdida en cuanto a la retribución. La trabajadora no recibe ningún tipo de formación en prevención de riesgos laborales ni reconocimiento médico en toda la relación laboral. La empresa HERMANOS LÓPEZ S.L, tiene que cerrar ya que está construida en zona prohibida. De acuerdo con la Ley aprobada por el Parlamento Andaluz El calculo de la indemnización se le ha calculado ha violeta teniendo en cuenta una antigüedad desde el 17 de junio de 2013., en vez desde 12/03/2008.

2 CUESTIONES A RESOLVER - Posibilidad de reclamar pertenencia a otra categoría profesional - El cálculo de la indemnización se debe establecer desde el inicio de la relación laboral. - Posibilidad de convertirse en indefinido. - Demostrar su relación laboral durante sus primeros meses. - La obligación por parte de la empresa hacia la trabajadora de los reconocimientos médicos y formación de prevención. - Despido colectivo FUNDAMENTOS JURÍDICOS En primer lugar, lo primero que queremos demostrar es la relación laboral que ligaba a la empresa HERMANOS LÓPEZ S.L, con Dª Violeta. Según el (artículo 1 del ET), podemos decir que durante el periodo del 12 de marzo de 2008 hasta el 9 de junio de 2008 existe una presunción de laboralidad (articulo 8 ET), por parte de ambas partes, ya que no necesariamente tenia que estar por escrito. Este hecho está apoyado por las características propias de una relación laboral, el trabajador recibe una prestación a cambio del trabajo efectuado (Sentencia TS de 29 de diciembre de 1999). Por otra parte, nos centramos en la sucesión de contratos en la relación laboral que nos acontece (artículo 15.1 ET). Nuestra cliente Dª Violeta trabaja con cuatro contratos por obra o servicio determinado desde el 9 junio del 2008 hasta el 19 de diciembre de 2014.,Sin embargo el estatuto fija el máximo de estos contratos en tres años, mientras que ofrece la posibilidad al Convenio Colectivo de mejorarlo hasta 12 meses más. En este caso, no se mejora. En este sentido, también queda demostrado el fraude por parte de la empresa de llevar a cabo este tipo de contrato por una duración de 6 años. En base al artículo 15.3 ET se comete Fraude de ley, y pasa a ser un contrato fijo. En cuanto al tema de la categoría profesional, el artículo 22.4 ET, establece que la decisión la negocia ambas partes de la relación. Por tanto, si el trabajador acepta, aunque haya exigencias, solo puede alegar modificación sustancial de las condiciones

3 de trabajo en el caso de que conlleve actividades de otras categorías profesionales (articulo 41.f) ET), por exceder la movilidad funcional del (articulo 39 ET), y exigir las cantidades percibidas por la categoría profesional que pertenece realmente, es decir, categoría profesional de cocinera, en vez de ayudante de cocinera. La empresa HERMANOS LÓPEZ S.L, tienen que hacer un despido improcedente, de acuerdo con el artículo 56 ET. El empresario deberá hacer el abono con una indemnización al trabajador. El art.64 ET ofrece la posibilidad o el derecho al empresario de informarse ante el delegado sindical de la UGT, de la situación actual que presenta sus trabajadores. Para concluir, la trabajadora tiene la obligación a cotizar desde que nace la relación laboral, (artículo LGSS). CONCLUSIONES: Podemos culminar nuestro informe exponiendo que nuestra clienta, Dª Violeta Fernández Martín, tiene derecho a reclamar que se le considere a efecto de cotización en la Seguridad Social sus primeros 6 meses de servicio efectuado, revisión de puesto dentro de la categoría profesional y la posibilidad de convertirse en indefinido. Por un lado, la trabajadora tiene derecho a reclamar a efectos de cotización en la seguridad social sus primeros 6 meses, ya que tiene la obligación a cotizar desde que nace la relación laboral. Por otra parte, Dª Violeta Fernández tiene derecho a percibir más salario ya que dentro del puesto de trabajo esta efectuando una categoría profesional mayor a la que le aparece en el contrato de trabajo. Además la trabajadora ha tenido cuatro contratos por obra o servicio determinado. La ley (articulo 15.1) ET sólo permite, 3 años de contrato y la posibilidad por convenio colectivo de mejorarlo hasta 12 más Para concluir, la trabajadora tiene derecho a reclamar la inexistencia de reconocimientos médicos y la formación en prevención de riesgos laborales, ya que podría haber sufrido algún accidente laboral a consecuencia de la no realización de estas labores preventivas. PROCEDIMIENTO:

4 DEMANDA DE CONCILIACION LABORAL ANTE EL CMAC Antes de acudir al Juzgado de lo social, es obligatorio que el trabajador, en este caso, Dª Violeta Fernández interponga una demanda de conciliación ante el centro de Mediación, Arbitraje y Conciliación de Cádiz, reclamado por el despido improcedente. Esta demanda de conciliación ha de interponerse en el plazo de 20 días desde que nos notificaron su despido. Pasado este plazo nuestro derecho caduca. Una vez presentada esa demanda, el plazo d e20 días queda en suspenso, reanudándose, ese plazo, cuando se celebre el acto de conciliación. DEMANDA ANTE EL JUZGADO DE LO SOCIAL Antes que transcurra dicho plazo de 20 días desde la notificación del despido (y sin contabilizar los días que han pasado desde que presentamos la demanda de conciliación hasta que celebró ésta), hay que presentar una demanda en el Juzgado Social de Cádiz. En dicha demanda hay que aportar toda la documental que dispongamos para acreditar la improcedencia del despido. AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE CÁDIZ Dña. Violeta Fernández Martín, mayor de edad, con D.N.I. n.º E, y con domicilio en la localidad de Chiclana, CP 41620, calle Virgen del Pilar,n.º 4, ante el JUZGADO DE LO SOCIAL comparece y, como mejor proceda en Derecho DICE: Que mediante el presente escrito, interpone demanda en reclamación de cantidad y sucesión de contratos, en tiempo y forma legalmente establecido, contra la empresa HERMANOS LÓPEZ S.L, con domicilio social en Chiclana,CP 41620, calle Santa Clara nº 66,en base a los siguientes hechos y Fundamentos de Derecho: HECHOS

5 PRIMERO.- Que el demandante ha venido prestando servicios en la aludida empresa desde el día 12 marzo 2008, con la categoría profesional de ayudante de cocina y un salario mensual de 700 euros, incluida la prorrata de pagas extras, dedicándose la empresa demandada a la actividad de hostelería. SEGUNDO.- Que la demandada me adeuda las cantidades siguientes, por los conceptos que se indican a continuación, en virtud de la relación laboral hasta el día del cese de fecha 19 de diciembre TERCERO.- Que el día 6 septiembre 2014[Fecha de SMAC], se celebró ante el SMAC el preceptivo Acto de Conciliación, en conformidad con los artículos 63 y siguientes de la L.P.L., con el resultado de sin avenencia, según se acredita con la copia certificada del acta, que en la presente demanda se acompaña. CUARTO.- Nuestra representada ha prestado servicios durante 6 meses sin estar afiliado ni dado de alta en el Régimen General de la Seguridad Social. QUINTO.-Dª Violeta ha tenido una sucesión de contratos por obra o servicio determinado (concretamente 4), mientras que la ley no permite mas de 3 años de este tipo de contrato. SEXTO.- Ha venido realizando labores de una categoría profesional más alta que la que su contrato. FUNDAMENTOS DE DERECHO I.- Artículos 1, 2, 6 y 10 del Texto Refundido de la Ley de Procedimiento Laboral, aprobado por Real Decreto Legislativo 2/1995, de 7 de abril, siendo competente dicho Juzgado de lo Social en razón de la materia y territorio. II.- Artículos 4.2.f), 59,60 del Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995 de 24 de marzo. III.- Normativa de aplicación del Convenio Colectivo de Provincial del sector de hostelería de Cádiz. En virtud de cuanto antecede es por lo que, SUPLICO AL JUZGADO que, teniendo por presentado este escrito con sus copias y documentos que se adjuntan, se digne admitirlo, tenga por formulada demanda en RECLAMACION DE CANTIDAD (INDERNIZACIÓN) Y SUCESIÓN DE CONTRATOS contra la

6 empresa HERMANOS LÓPEZ S.L., se proceda a convocar a las partes para los actos de conciliación y juicio, en la debida forma, por el que, seguido de todos sus trámites legales oportunos, se dicte en su día sentencia estimando íntegramente la presente demanda, por la que se condene a la empresa demandada a que abone al demandante la cantidad de... euros, en concepto indemnización. OTROSI DIGO: Que al acto de juicio compareceré asistido de Letrado para que me defienda, en conformidad con el Art de la Ley de Procedimiento Laboral, designando el domicilio profesional del Letrado [D./Dña.] María Isabel Ramírez Guerrero, en Cádiz, calle Igueldo nº 2, a efectos de notificaciones y demás diligencias. SUPLICO AL JUZGADO DE LO SOCIAL tenga por hecha tal manifestación a los efectos oportunos, admita y declare pertinentes las pruebas que se dejan propuestas, y acuerde cuanto sea preciso para llevarlas a efectos. Cádiz a 08 de Septiembre del 2014 FDO: Dª María Isabel Ramírez Guerrero. INDEMNIZACIÓN Partiendo de los hechos, a efectos indemnizatorio, en base al artículo 50.2 ET, tendrá la consideración como un despido improcedente para la realización de dicho cálculo. Tras demostrar la relación de trabajo existente durante los primeros 6 meses de la relación laboral sin formalizar el contrato la empresa, tomamos como fecha de inicio de prestación 12/03/2008. Inicio de la relación laboral- 12/03/2008 Extinción del contrato-19/12/2014 Salario diario: 977,23 /30= 32,57euros/ día.

7 Total de años de servicios prestados en la empresa: 6 años+9 meses/12 meses+7días/360 días= 6.76 años. Cálculos previos para aplicar los 45 y 33 días conforme el RD 3 /2012: 360 días +360 días +305 días= días 1025/360= 2.84 AÑOS. Años de servicio antes y durante la entrada en vigor del RD 3/2012, de 10 de febrero: -1º Periodo (antes del RD): = 3.92 AÑOS 3.92*32.57*45= 5745,34 euros. -2º Periodo (aplicación del RD 3/2012):2.84 AÑOS 2.84*32.57*33= 3.052,46 EUROS TOTAL INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO IMPROCEDENTE: 8797,8. Limite máximo de 24 mensualidades: ,52 euros.

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AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE XXXX www.masqueabogados.com Mª D. Ortiz AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE XXXX XXXX, letrada del Ilustre Colegio de Abogados de XXXX, con número de colegiada 1712, en nombre y representación de D. XXXX, representación

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