La negación del despido y el ofrecimiento de trabajo

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1 La negación del despido y el ofrecimiento de trabajo Mentiras piadosas Víctor Fortun Basauri* Coordinador: C.Dr. Federico Anaya Ojeda** Una de las estrategias procesales más invocadas y socorridas para la defensa del patrón ante una demanda de reinstalación o indemnización por despido injustificado, es la negación del despido y el ofrecimiento de trabajo; sin embargo, en la mayoría de los casos, estas dos grandes mentiras piadosas son una burda triquiñuela adjetiva que permite salvar el día y ofrecer una buena cara al cliente. En el fondo, dicha praxis es la consecuencia de la configuración procesal de la anacrónica Ley Federal del Trabajo (LFT) y de la aún más anacrónica, labor jurisdiccional. Esta afirmación será difícil sustentarla con alocuciones doctrinales, pues este tema está escasamente explorado en obras jurídicas, por lo que se echará mano de los principales criterios esgrimidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) y los tribunales colegiados de circuito. La acción de reinstalación o indemnización en caso de despido injustificado Como punto de partida, es preciso indicar que toda controversia laboral tiene como presupuesto básico la existencia de una relación de trabajo. Dicha relación, doctrinalmente hablando, tiene tres modalidades de conclusión: 1. La suspensión. 2. La terminación. 3. La rescisión. Esta última implica que tanto el trabajador como el patrón están facultados para rescindir la relación laboral en cualquier tiempo, por causa justificada, sin incurrir en responsabilidad. Así lo establece textualmente el artículo 46 de la LFT: * Alumno destacado de la Universidad Anáhuac, México-Norte. ** Presidente de la firma Anaya Valdepeña, fundada en 1932 por el licenciado en derecho Don Gabriel Anaya Valdepeña. Federico Anaya Ojeda es licenciado en derecho por la UNAM. Maestro en administración con especialidad en factor humano por la UVM. Alta Dirección por la Universidad Europea de Madrid. Doctorando en derecho de la empresa por la Universidad Anáhuac y la Universidad Complutense de Madrid. Profesor de posgrado en derecho laboral en la UVM. Profesor de posgrado y licenciatura en la Universidad Anáhuac. Miembro de la Comisión Revisora del Contrato Ley de la Industria Textil del Ramo de Géneros de Punto. Miembro de la Comisión de Arbitraje y de la Comisión de Trabajo ante la Concamin. Abogado general de la Cámara Nacional de la Industria del Calzado. Coordinador de la Comisión de Trabajo y Previsión Social de la Industria del Vestido. Abogado laboral de la Universidad Anáhuac. Asesor laboral de la Asociación Mexicana de Distribuidores de Automotores. Miembro y coordinador académico de la Comisión Laboral en el INCAM. Asesor de empresas nacionales e internacionales. 88

2 Artículo 46. El trabajador o el patrón podrán rescindir en cualquier tiempo la relación de trabajo, por causa justificada, sin incurrir en responsabilidad. Derivado de ello, la rescisión abarca una doble vertiente: i. La recisión por causas imputables al trabajador (contenidas en el artículo 47), de las cuales deviene la facultad del patrón de rescindir la relación de trabajo sin incurrir en responsabilidad. ii. La rescisión por causas imputables al patrón (contenidas en el artículo 51), de la cuales se derivará el derecho del trabajador para separarse del trabajo sin incurrir en responsabilidad. Tratándose del supuesto en que el patrón opte por rescindir la relación de trabajo por haber incurrido el trabajador en alguna de las faltas que establece el artículo 47, deberá darle a éste el aviso de despido por escrito, indicando la fecha y causa(s) que dieron origen a la rescisión. Ahora bien, derivado del despido, si el trabajador estima que éste fue injustificado, conforme al ar tículo 48 de la citada ley, podrá solicitar ante la Junta de Conciliación y Arbitraje, a su elección, que se le reinstale en el trabajo que desempeñaba, o que se le indemnice con el importe de tres meses de salario. De aquí se desprende que el trabajador puede intentar: La acción de reinstalación. La acción de indemnización consistente en el pago de tres meses de salario. En ambos casos, si el patrón no acredita las causales de rescisión, además, tendrá la obligación del pago de los salarios caídos desde la fecha del despido hasta aquella en que se cumplimente el laudo emitido por la Junta. Precisamente esto constituye la maldición de todo procurador patronal, en tanto que arroja la carga probatoria de las causales de despido a los hombros de éste. Aquí radica la médula del problema que se pretende abordar en este artículo: dado que la ley prevé la obligación del patrón de comprobar y acreditar ante la Junta las causales de despido y toda vez que esto implica una tarea cuasiirrealizable, se ha generado como vicio procesal, que ante la demanda por despido injustificado que reclame el pago de la indemnización constitucional o la reinstalación, se opte como defensa el negar el despido y ofrecer el trabajo para salvarse del pago de la misma y de los salarios caídos que correspondan. Primera mentira: la negación del despido Cuando la relación con un trabajador se ha desgastado, resulta una verdadera tortura su continuación, en consecuencia, el despido (o la renuncia, en su caso) se presenta como la llave de escape. Esto ocurre en un sinnúmero de ocasiones en todo tipo de centros de trabajo. Lo que resulta verdaderamente increíble es que en la mayoría de los conflictos laborales por despido injustificado (si no es que en todos) que se presentan ante las Juntas, es que en la contestación de la demanda se niega la existencia del despido. Me surgen las siguientes interrogantes: qué, acaso no hay patrones que despidan a sus trabajadores?, por qué se opta por esta defensa jurídica?, qué nos ha conducido a esta práctica? Estas interrogantes se responden atendiendo a la naturaleza (desarrollada por la vía jurisprudencial) de la negación del despido. En qué consiste La negación del despido consiste en la desestimación lisa y llana del hecho del despido señalado por el actor en su demanda. Lo que se niega por parte del demandado no es que el despido haya sido injustificado, sino que se niega el hecho mismo del despido. Dicha negación deberá constar claramente en la contestación de la demanda (durante la etapa de demanda y excepciones), controvirtiendo todas las prestaciones reclamadas que se funden en esa causa, así como las circunstancias de tiempo, modo y lugar que se hayan señalado en el capítulo relativo de los hechos de la demanda. Cuáles son sus efectos El principal efecto perseguido con la negación lisa y llana de la relación laboral es que la carga probatoria se revierta al actor. Dicho efecto, para surtir eficazmente, requiere como presupuestos: 1 La existencia de una relación laboral previa que haya engendrado el ejercicio de una acción del trabajador, ya sea de indemnización o reinstalación, por despido injustificado. Que el patrón reconozca el vínculo laboral y no aduzca: Que la rescisión fue justificada por haber incurrido el trabajador en alguna de las Laboral y de seguridad social Por Anaya Valdepeña 89

3 causas legalmente previstas para ello. Que terminó la relación laboral debido a la conclusión de la obra o por haber llegado la fecha señalada para su conclusión, en caso de que el contrato de trabajo se hubiere celebrado por obra o por tiempo determinado, respectivamente, si además se ofrece el trabajo de buena fe. Este efecto es ansiado por los abogados patronales, pues de lo contrario tendrían que acreditar las causales del despido, y de no hacerlo estarían condenados al pago de los salarios caídos. Ahora bien, si la negación del despido no se ha redactado en términos lisos y llanos sino que contiene afirmaciones, la reversión de la carga probatoria tampoco producirá sus efectos. Así lo señala una tesis aislada 2 de 1989 dictada por el Séptimo Tribunal Colegiado del Primer Circuito, que dice así: Si el actor afirma que fue despedido en fecha y hora determinadas y el demandado niega el despido, argumentando que el trabajador laboró con posterioridad a la fecha indicada en la demanda, tal negativa del despido no es una negativa lisa y llana, sino que contiene una afirmación cuya prueba corresponde al demandado. Por otra parte, cabe señalar que en la contestación de la demanda no se podrá negar el despido y al mismo tiempo ofrecer la excepción de prescripción, pues ambas figuras son incompatibles. Así lo dicta una tesis aislada de la entonces Cuarta Sala de la SCJN: Si al contestar la demanda interpuesta por el trabajador que se dice despedido, el patrón niega que haya existido tal despido y a la vez opone como excepción la prescripción, esta última resulta improcedente porque conforme a la ley laboral, la prescripción de la acción para exigir el cumplimiento del contrato de trabajo por despido comienza a correr desde el momento de la separación y es evidente que no puede alegarse al mismo tiempo que la acción prescribió y que el trabajador no fue despedido. Lo expuesto en este apartado permite esbozar que la razón fundamental por la cual se niega el despido como mecánica ordinaria en toda contestación de demanda por despido injustificado, estriba en dos elementos: 1. La imposibilidad práctica de probar las causales de la rescisión. 2. La necesidad, en consecuencia, de buscar la reversión de la carga probatoria a hombros del actor. Segunda mentira: el ofrecimiento de trabajo Dado que la primera mentira no podría subsistir ni producir el efecto legal ansiado (la reversión de la carga probatoria) si se presenta aisladamente, los abogados laboralistas incurren en una segunda mentira: el ofrecimiento de trabajo. En qué consiste La oferta de trabajo es una figura nacida de la praxis dentro de los procedimientos laborales. No tiene una configuración legal expresa, sino que se ha ido desarrollando por la vía jurisprudencial. 3 Dicho esto, Alejandro Quijano Álvarez define el ofrecimiento de trabajo como la propuesta que el patrón demandado en un juicio laboral por despido injustificado, luego de negar la existencia del despido alegado, hace al trabajador en el sentido de que se reincorpore a sus labores. 4 El citado concepto permite comprender que el ofrecimiento de trabajo va estrechamente ligado a la negación del hecho del despido y presupone como condición sine qua non, la existencia de una relación laboral previa que haya engendrado el ejercicio de una acción del trabajador, ya sea de indemnización o reinstalación, por despido injustificado. Requisitos que debe reunir el ofrecimiento de trabajo para surtir efectos Para que la figura en comento pueda surtir el efecto de la reversión de la carga probatoria a manos del actor (efecto ansiado por todo litigante patronal), son necesarios los siguientes requisitos: 5 Que sea calificado de buena fe. Para ello es preciso que: Dicha propuesta sea en los mismos o mejores términos en que se venía prestando el trabajo, siempre y cuando no sean contradictorios a la ley o a lo pactado. 90

4 La conducta del patrón anterior o posterior al ofrecimiento no revele mala fe en el ofrecimiento. Que al momento en que se haga la propuesta la fuente de trabajo no se hubiere extinguido. Que dicho ofrecimiento se haga del conocimiento del trabajador y se le requiera para que conteste. Que si el trabajador demandó la reinstalación y la oferta de trabajo se realiza en los mismos términos y condiciones en que se venía desempeñando, aquél acepte la propuesta, en virtud de que de no hacerlo, según el criterio jurisprudencial de la SCJN, invalidaría la acción. Momento procesal oportuno para ofrecerlo La etapa de demanda y excepciones, dentro de la audiencia de conciliación, demanda y excepciones y ofrecimiento y admisión de pruebas, será el momento procesal oportuno y único para que el ofrecimiento de trabajo pueda revertir la carga probatoria hacia el actor. Conclusión 6 Maurice Hariou decía que una Constitución es la materialización jurídica de los fenómenos políticos. Trasladada esta afirmación a la materia laboral, resulta contrastante contemplar cómo la LFT continúa con una redacción procesal ajena a la praxis del litigio. Han sido los órganos judiciales (tribunales colegiados de circuito y SCJN), que conociendo de asuntos laborales a través del juicio de amparo, han sentado criterios que pretenden suplir las deficiencias legislativas; sin embargo, es asombroso apreciar que la mecánica procesal creada por los litigantes en cuanto a la defensa del patrón ante una demanda por despido injustificado en la que se reclame la reinstalación o la indemnización constitucional, es una verdadera simulación adjetiva, un artilugio procesal del que por necesidad imperante han echado mano y además está fincado en dos mentiras piadosas: 1. La negación del hecho del despido. 2. El ofrecimiento del trabajo. Categóricamente se les pueden denominar mentiras, porque el pretendido sentido de dichas figuras no corresponde con el fin torcido para el cual se emplean: la reversión de la carga probatoria y el deseo de eludir el pago de la indemnización reclamada, así como el de los salarios caídos. Esto conduce a que los procedimientos laborales, cuyo origen sea lo ya expuesto, se conviertan en una auténtica y vulgar representación teatral, donde ganará la parte que mejores simuladores tenga. El verdadero perdedor no será la parte condenada, sino el derecho del trabajo mismo. Ante estas afirmaciones, surgen las siguientes preguntas: quién tiene la culpa de que naveguemos conformes en esta simulación?, la ley?, los litigantes que deben velar por los intereses de su representado?, las juntas de conciliación y arbitraje?, todos? Será la reflexión profunda del lector la que pueda resolver estas cuestiones. Anexo Registro No Localización: Décima Época Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Libro III, Diciembre de 2011 Página: 3643 Tesis: II.1o.T. J/46 (9a.), Jurisprudencia Materia(s): laboral OFRECIMIENTO DE TRABAJO. PRESUPUESTOS Y REQUISITOS PARA QUE OPERE LA FIGURA JURÍ- DICA DE LA REVERSIÓN DE LA CARGA PROBATO- RIA.- La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha establecido la exigencia de diversos presupuestos y requisitos respecto del ofrecimiento de trabajo a fin de que opere la reversión de la carga probatoria; entendiendo por presupuestos los antecedentes fácticos sin los cuales no puede hablarse de que se suscite alguna controversia en relación con el despido injustificado, y menos aún podrá surgir la mencionada reversión; o bien, suscitándose controversia carezca de ciertos elementos, lo cual la hace incompatible con la mencionada figura; en cuanto a los requisitos, se establece que son las exigencias que cuando está presente la problemática de distribuir la carga probatoria del despido y los elementos necesarios para hacerla compatible con la citada reversión, es necesario satisfacerlos a fin de que se actualice esta última, trasladando esa carga, que originalmente corresponde al patrón, al trabajador. Así, los presupuestos de la reversión de la carga probatoria del despido, son: a) Que un trabajador que goce de la garantía de Laboral y de seguridad social 91

5 a etapa de demanda y excepciones será el momento Lhacia el actor para que el ofrecimiento de trabajo pueda revertir la carga probatoria la estabilidad o permanencia en el empleo, intente en contra del patrón la acción de indemnización constitucional o reinstalación, derivada del despido injustificado, y b) Que el patrón reconozca el vínculo laboral, y no aduzca: 1. Que la rescisión fue justificada por haber incurrido el trabajador en alguna de las causas legalmente previstas para ello, o 2. Que terminó la relación laboral debido a la conclusión de la obra o haber llegado la fecha señalada para su conclusión, en el caso de que el contrato de trabajo se hubiere celebrado por obra o por tiempo determinado, respectivamente. En cuanto a los requisitos de la reversión de la carga probatoria del despido son: a) Que el patrón ofrezca el trabajo en la etapa de demanda y excepciones; b) Que al momento en que se haga la propuesta la fuente de trabajo no se hubiere extinguido; c) Que dicho ofrecimiento se haga del conocimiento del trabajador y se le requiera para que conteste; d) Que sea calificado de buena fe, para lo cual, es necesario que d.1) dicha propuesta sea en los mismos o mejores términos en que se venía prestando el trabajo, siempre y cuando no sean contradictorios a la ley o a lo pactado, d.2) que la conducta del patrón anterior o posterior al ofrecimiento no revele mala fe en el ofrecimiento; y, e) Que si el trabajador demandó la reinstalación y la oferta de trabajo se realiza en los mismos términos y condiciones en que se venía desempeñando, aquél acepte la propuesta, en virtud de que no hacerlo, según el criterio jurisprudencial de la Suprema Corte de Justicia de la Nación invalidaría la acción. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL SE- GUNDO CIRCUITO. Amparo directo 1058/ Elda Paniagua Servín.- 2 de diciembre de Unanimidad de votos.- Ponente: Arturo García Torres.- Secretaria: Rosario Moysén Chimal. Amparo directo 167/ Andrea Maya Domínguez y otros.- 23 de abril de Unanimidad de votos.- Ponente: Arturo García Torres.- Secretaria: Rosario Moysén Chimal. Amparo directo 453/ Gabite, S.A. de C.V.- 5 de octubre de Unanimidad de votos.- Ponente: José Antonio Rodríguez Rodríguez.- Secretario: Saúl Manuel Mercado Ramos. Amparo directo 290/ Baltazar Cabrera Cruz.- 19 de agosto de Unanimidad de votos.- Ponente: Raúl Arturo Hernández Terán, secretario de tribunal autorizado por la Comisión de Carrera Judicial del Consejo de la Judicatura Federal para desempeñar las funciones de Magistrado.- Secretaria: Lidia López Villa. Amparo directo 163/ de agosto de Unanimidad de votos.- Ponente: Raúl Arturo Hernández Terán, secretario de tribunal autorizado por la Comisión de Carrera Judicial del Consejo de la Judicatura Federal para desempeñar las funciones de Magistrado.- Secretaria: Lidia López Villa. Referencias 1 Jurisprudencia TCC. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, Página: 3643, Tesis: II.1o.T. J/46 (9a.). 2 Semanario Judicial de la Federación, IV, Segunda Parte-1, Julio a Diciembre de 1989, Página: Cfr. Quijano Álvarez, Alejandro, Artículo: El ofrecimiento de trabajo en los juicios laborales en los que se demanda reinstalación o indemnización por despido injustificado, SCJN, México, 2006, p Ibidem, p. 7. Hacemos una aclaración con respecto al término juicio laboral empleado por el autor dentro de su definición. Desde nuestro punto de vista carece de precisión jurídico-semántica, puesto que no hay juicios laborales, sino procedimientos laborales, toda vez que éstos no se desarrollan ante una instancia formalmente judicial, sino ante una autoridad formalmente ejecutiva pero que ejerce funciones materialmente jurisdiccionales. 5 Jurisprudencia TCC. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, Página: 3643, Tesis: II.1o.T. J/46 (9a.) 6 Se anexa al presente artículo la tesis de jurisprudencia dictada por el Primer Tribunal Colegiado en materia de trabajo del Segundo Circuito, en diciembre de 2011, que recoge el fundamento medular de lo expuesto en las páginas precedentes. Sitio en internet 92

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