EN QUE AFECTA LA LEY JURISDICCIÓN VOLUNTARIA A JUZGADOS CON COMPETENCIA

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1 EN QUE AFECTA LA LEY JURISDICCIÓN VOLUNTARIA A JUZGADOS CON COMPETENCIA DERECHO DE FAMILIA? DE LOS DE Por Francisco Javier Pérez-Olleros Sánchez-Bordona Julio 2015 La Ley 15/2015, de 2 de julio (BOE 3 de julio), entrará en vigor el 23 de julio de 2015, con las salvedades que indica, y en ella se regulan los expedientes de jurisdicción voluntaria que se tramitan ante los órganos jurisdiccionales. Por los expedientes de jurisdicción voluntaria judiciales se resuelven supuestos de limitaciones a la autonomía de voluntad o de imposibilidad del concurso de voluntades, que requieren de un Juez imparcial que interprete la Ley. La formulación de oposición por alguno de los interesados en el expediente no lo hace contencioso, ni impedirá su tramitación hasta que sea resuelto, salvo que la Ley lo establezca, como en la remoción de la tutela o a la adopción. Lo que tampoco produce el expediente es un efecto impeditivo de un procedimiento contencioso posterior. De acreditarse una demanda interpuesta sobre el mismo objeto, se archivaría el expediente conforme al punto 2 del artículo 6 de la Ley 15/

2 El impulso y dirección de los expedientes que se tramiten en la Administración de Justicia es responsabilidad del Secretario Judicial, y al Juez se le atribuye la resolución de expedientes relativos a las personas y familia, derecho de obligaciones y sucesorio, no encomendados a los Secretarios Judiciales, Notarios o Registradores. El Título II de la Ley 15/2015 regula los expedientes de jurisdicción voluntaria en materia de personas (artículos 23 a 80). En concreto, en el capítulo I de dicho TII se regula el expediente dirigido a obtener la autorización judicial del reconocimiento de la filiación no matrimonial, que resuelve el Juez. En el capítulo II el de habilitación para comparecer en juicio y para el nombramiento del defensor judicial estos dos se atribuyen al Secretario judicial. En el capítulo III los expedientes sobre adopción, que entrarán en vigor cuando también entre en vigor la Ley de Modificación del sistema de Protección a la infancia y a la adolescencia. En el capítulo IV las cuestiones relativas a la tutela, la curatela y la guarda de hecho. En el capítulo V los expedientes de concesión judicial de la emancipación y del beneficio de la mayoría de edad, que resuelve el Juez. El acogimiento de menores está regulado en la Disposición Adicional segunda, en previsión de una futura desjudicialización del procedimiento una vez se apruebe la inminente Ley de modificación del sistema de protección a la infancia y adolescencia. El Título III de la Ley 15/2015 contiene los expedientes de jurisdicción voluntaria en materia de familia, y se divide en tres capítulos: sobre la dispensa matrimonial, intervención judicial con relación a la patria potestad, y en caso de desacuerdo con la administración de los bienes gananciales (artículos 81 a 90). Se reforma el artículo 48 del Código civil para atribuir la competencia al Juez respecto de la apreciación en expediente de jurisdicción voluntaria de la dispensa del impedimento de muerte dolosa del cónyuge anterior, competencia que hasta ahora correspondía al Ministro de Justicia, y respecto del impedimento de parentesco para contraer matrimonio, y se ha eliminado la dispensa matrimonial de edad del artículo 48 del Código Civil, elevando la edad para casarse de 14 a 16 años, equiparándola a la edad para el consentimiento sexual del artículo 183 del Código Penal. Regula también el expediente de intervención judicial en relación con la adopción de medidas específicas para el caso de desacuerdo en el ejercicio de la patria potestad, o para el caso de ejercicio inadecuado de la potestad 2

3 de guarda, o de administración de los bienes del menor en los casos del artículo 87 de la Ley 15/2015, y también un expediente para los casos de desacuerdo conyugal en la administración de bienes gananciales en los casos del artículo 90 de la Ley 15/2015. La conciliación se regula en el Título IX (artículos 139 a 147). La competencia sobre la misma se atribuye al Juez de Paz o el Secretario judicial, excluyendo de la misma los juicios en que estén interesados menores y personas con capacidad modificada judicialmente para administrar sus bienes, y otras materias no susceptibles de transacción o compromiso. En las Disposiciones Finales se efectúan modificaciones del Código Civil, el Código de Comercio, de la Ley de Enjuiciamiento Civil, la Ley de Registro Civil, la Ley de Notariado, la Ley Hipotecaria, la Ley de Hipoteca Mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesión, modificación de la Ley de Patrimonio de las Administraciones Públicas, la Ley del Contrato de Seguros, la Ley de Sociedades de Capital, la Ley de protección patrimonial de las personas con discapacidad y la Ley por la que se regulan determinadas tasas en el ámbito de la Administración de Justicia y del Instituto Nacional de Toxicología y Ciencias Forenses. La modificación del Código Civil tiene por objeto la adaptación de muchos de sus preceptos a las nuevas previsiones contenidas en la Ley 15/2015, al tiempo que se introducen modificaciones que afectan a la determinación de la concurrencia de los requisitos para contraer matrimonio y su celebración, así como a la regulación de la separación o divorcio de mutuo acuerdo de los cónyuges sin hijos menores de edad fuera del ámbito judicial, atribuyendo competencias para celebrarlo en el nuevo artículo 51 del Código Civil al Secretario judicial y al Notario elegido por los contrayentes que fuere competente en el lugar de celebración, lo que también conllevan una reforma de la Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro Civil, de la Ley de Enjuiciamiento Civil y de la Ley del Notariado. Conforme a los artículos 82 y 87 del Código Civil, los cónyuges podrán acordar su separación o divorcio de mutuo acuerdo transcurridos tres meses desde la celebración del matrimonio mediante la formulación de un convenio regulador ante el Secretario judicial o en escritura pública ante Notario, en el que, junto a la voluntad inequívoca de separarse o divorciarse, determinarán las medidas que hayan de regular los efectos derivados de la separación en los términos 3

4 establecidos en el artículo 90 del Código Civil. Los funcionarios diplomáticos o consulares, en ejercicio de las funciones notariales que tienen atribuidas, no podrán autorizar la escritura pública de separación o divorcio. Pero las disposiciones de la Sección 1.ª del Capítulo II del Título VII de la Ley de 28 de mayo de 1862, del Notariado, contenidas en la disposición final undécima, que establecen las normas reguladoras del acta matrimonial y de la escritura pública de celebración del matrimonio, y también las modificaciones de los artículos 49, 51, 52, 53, 55, 56, 57, 58, 62, 65 y 73 del Código Civil contenidas en la Disposición final primera, así como las modificaciones de los artículos 58, 58 bis, disposición final segunda y disposición final quinta bis de la Ley 20/2011, de 22 de julio, del Registro Civil, incluidas en la disposición final cuarta, relativas a la tramitación y celebración del matrimonio civil, entrarán en vigor el 30 de junio de Desde el 23 de julio de 2015, las separaciones y divorcios de mutuo acuerdo, cuando no hay hijos menores o con capacidad modificada judicialmente, se tramitaran y se decretaran por el Secretario Judicial en sede de la Administración de Justicia, para lo que se modifica apartado 4 y se añade un apartado 10 al artículo 777 de la LECV, de cuya modificación destaco que el decreto no será recurrible, y que la modificación del convenio regulador de mutuo acuerdo se realizará por el mismo procedimiento: 4. Ratificada por ambos cónyuges la solicitud, si la documentación aportada fuera insuficiente, el Juez o el Secretario judicial que fuere competente concederá a los solicitantes un plazo de diez días para que la completen. Durante este plazo se practicará, en su caso, la prueba que los cónyuges hubieren propuesto y la demás que el tribunal considere necesaria para acreditar la concurrencia de las circunstancias en cada caso exigidas por el Código Civil y para apreciar la procedencia de aprobar la propuesta de convenio regulador.» «10. Si la competencia fuera del Secretario judicial por no existir hijos menores no emancipados o con la capacidad modificada judicialmente que dependan de sus progenitores, inmediatamente después de la ratificación de los cónyuges ante el Secretario judicial, este dictará decreto pronunciándose, sobre el convenio regulador. El decreto que formalice la propuesta del convenio regulador declarará la separación o divorcio de los cónyuges. Si considerase que, a su juicio, alguno de los acuerdos del convenio pudiera ser dañoso o gravemente perjudicial para uno de los cónyuges o para los hijos mayores o menores emancipados 4

5 afectados, lo advertirá a los otorgantes y dará por terminado el procedimiento. En este caso, los cónyuges sólo podrán acudir ante el Juez para la aprobación de la propuesta de convenio regulador. El decreto no será recurrible. La modificación del convenio regulador formalizada por el Secretario judicial se sustanciará conforme a lo dispuesto en este artículo cuando concurran los requisitos necesarios para ello. Introduciendo el artículo 54 en la Ley del Notariado, por la disposición final 11.1 de la Ley 15/2015, de 2 de julio, con entrada en vigor el 23 de julio de 2015, se posibilita a la vez la separación o el divorcio de mutuo acuerdo mediante un convenio regulador en escritura pública ante notario, con los mismos efectos que una Sentencia o un Decreto, siempre y cuando no resulten afectados hijos menores o con la capacidad judicialmente modificada. En la escritura de divorcio, los otorgantes deberán estar asistidos al menos por un abogado en ejercicio. Deberán prestar su consentimiento ante el Notario del último domicilio común o el del domicilio o residencia habitual de cualquiera de los solicitantes. La solicitud, tramitación y otorgamiento de la escritura pública se ajustarán a lo dispuesto en el Código Civil y en la ley del Notariado. Por eso la Ley 15/2015 establece que en la Disposición Adicional primera, que las referencias que figuren en normas de fecha anterior a la Ley 15/2015 a separación o divorcio judicial se entenderán hechas a separación o divorcio legal, porque el divorcio de común acuerdo sin hijos menores o con capacidad judicialmente modificada ya no será judicial. Esta reforma es una importante novedad y es digna preguntas como: Es acertado atribuir lo que hasta hoy son competencias judiciales a profesionales que viven de sus clientes, ya sean notarios o abogados?. No puede dar lugar a abusos de difícil reparación? Justifica esa atribución competencial la carencia de medios, especialmente informáticos, humanos y organizativos, a que se viene sometiendo a los órganos judiciales?. Por qué no se devuelven a los Jueces competencias en la organización y potestad disciplinaria de su propio equipo para aumentar la productividad de su servicio y salvaguardar su independencia, competencias de las que han sido excluidos totalmente pese a que sea el equipo con el que tienen que trabajar? En caso de conflicto el Letrado que intervino en la escritura notarial de divorcio puede ser el Letrado de la ejecución de una de las 5

6 partes? Cabría citar como testigo a la vista al Notario para que explicara el sentido de la escritura de divorcio que autorizó? En cuanto a si cabe que los Notarios celebren bodas, cuando entre en vigor la reforma el 30 de junio de 2017, podrá contraerse matrimonio ante el Juez de Paz, Alcalde, Concejal, Secretario judicial, Notario, y en peligro de muerte ante el Oficial o Jefe superior inmediato respecto de los militares en campaña, y ante el Capitán o Comandante respecto de los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave. Pero los expedientes matrimoniales que se inicien antes del 30 de junio del 2017 se seguirán tramitando por el Encargado del Registro Civil conforme a las disposiciones del Código Civil y de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957 (Disposición Transitoria cuarta, punto 2). Y se pospone hasta el 30 de junio de 2017 la nueva regulación sobre la tramitación notarial del expediente matrimonial previo y la celebración notarial del matrimonio. Otras competencias notariales en materia matrimonial son plenamente aplicables, como el acta de fijación del régimen económico matrimonial y la separación o el divorcio de mutuo acuerdo cuando no hay hijos menores o con capacidad judicialmente modificada. Además, en el artículo 58 de la Ley 20/2011 de Registro Civil, señala que la celebración del matrimonio requerirá la previa tramitación o instrucción de un acta o expediente Notarial o del Secretario Judicial a instancia de los contrayentes para acreditar el cumplimiento de los requisitos de capacidad y la inexistencia de impedimentos o su dispensa, o cualquier otro obstáculo, de acuerdo con lo previsto en el Código Civil. Y la entrada en vigor del artículo 58 se pospone al 30 junio Por tanto, si no puede tramitar el expediente el Notario hasta esa fecha, será a partir de la misma cuando sea posible una boda notarial, ante el Notario del lugar del domicilio de cualquiera de los contrayentes. El Gobierno debe aprobar los aranceles correspondientes a la intervención de los Notarios respecto de los asuntos para los que resulten competentes conforme a lo dispuesto en esta Ley, reconociéndose las prestaciones de la Ley de Asistencia Jurídica Gratuita, como ocurre con el reconocimiento excepcional para las víctimas de violencia de género, atribuyendo competencias para tal 6

7 reconocimiento al Colegio Notarial o Registro que corresponda (disposición final decimonovena). Las modificaciones en materia de matrimonio también conllevan ajustes que se realizan en la Ley 24/1992, de 10 noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperación del Estado con la Federación de Entidades Religiosas Evangélicas de España, la Ley 25/1992, de 10 de noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperación del Estado con la Federación de Comunidades Israelitas de España y la Ley 26/1992, de 10 de noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperación del Estado con la Comisión Islámica de España. Además, en relación con la Ley 25/1992, de 10 de noviembre, se atiende la petición dirigida por esta Federación para que su denominación pase a ser la de Federación de Comunidades Judías de España, posponiéndose la entrada en vigor de estas modificaciones para el 30 de junio de Igualmente, y en atención al pluralismo religioso existente en la sociedad española, y teniendo en cuenta que al día de hoy han sido reconocidas con la declaración de notorio arraigo, se contempla en el Código Civil a estos colectivos el derecho a celebrar matrimonio religioso con efectos civiles, equiparándose al resto de confesiones que ya disfrutaban de esta realidad. Por último en cuanto a esta nota con referencia a las competencias de los Juzgados de Familia de la capital de la provincia, se regula un procedimiento para el retorno de los menores en los casos de sustracción internacional, como proceso especial con sustantividad propia (nuevos artículos 778 bis a 778 quáter de la Ley de Enjuiciamiento Civil), para supuestos en que, siendo aplicables un convenio internacional o las disposiciones de la Unión Europea, se pretenda la restitución de un menor o su retorno al lugar de procedencia por haber sido objeto de un traslado o retención ilícito y se encuentre en España. No es para supuestos en los que el menor procediera de un Estado que no forma parte de la Unión Europea, ni sea parte de algún convenio internacional. Las medidas relativas a la restitución o retorno de menores en los supuestos de sustracción internacional no serán en ningún caso susceptibles de ejecución provisional (artículo 525 de la LECV). Finalizo la presente aportación amigo lector, esperando haya servido como aproximación a la Ley 15/2015 de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria, y le agradezco su lectura. Cualquier aportación que desee realizar puede enviarlo a justiciahispana@gmail.com 7

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