Aspectos legales de la franquicia. Ana Úbeda Hernández 6 de junio de 2013

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Laura Caballero Parra
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1 Aspectos legales de la franquicia Ana Úbeda Hernández 6 de junio de

2 Índice 1. El sistema de franquicia 1.1 Concepto y marco legal 1.2 Distinción de otras figuras 2. Elementos esenciales de la franquicia 3. La creación de una red de franquicias 3.1 Fase preliminar 3.2 El contrato de franquicia 4. La franquicia como fórmula de internacionalización 2

3 1.1 El sistema de franquicia: concepto y marco legal Concepto legal de franquicia Sistema de cooperación entre empresas independientes, ligadas por un contrato, en virtud de la cual una de ellas (franquiciador) concede a la otra (franquiciado), a cambio de una contraprestación económica (cánones), el derecho a explotar un modelo de empresa consistente en la comercialización de productos o servicios Modelo de red de distribución exclusiva con integración plena (imagen de unidad empresarial), con la que se consigue aumentar el good will de la empresa sin una elevada inversión y con facultad de mantener un control sobre la distribución del producto o servicio Being in business for yourself but not by yourself 3

la comercialización de productos o servicios Modelo de red de distribución exclusiva con integración plena (imagen de unidad empresarial), con la que se consigue aumentar el good

4 Marco legal 1.1 El sistema de franquicia: concepto y marco legal (2) Artículo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista ( LOCM ) Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero ( RD 201/2010 ) Código Deontológico Europeo de la Franquicia, adoptado por la FEF ( CDEF ) Reglamento (CE) nº 330/2010, de 20 de abril de 2010, relativo a la aplicación del artículo 101, apartado 3, del tratado de Funcionamiento de la Unión Europea a determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas ( RD 330/2010 ) 4

Minorista ( LOCM ) Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero ( RD 201/2010 ) Código Deontológico Europeo de la Franquicia, adoptado por

5 Contrato de agencia 1.2 El sistema de franquicia: distinción de otras figuras Marco legal: Ley 12/1992, del Contrato de Agencia (norma imperativa) Promoción y, en su caso, conclusión de actos y operaciones por cuenta del principal Indemnizaciones al agente establecidas por ley Contrato de distribución o concesión mercantil Adquisición de productos de marca, bajo determinadas condiciones Obligación de reventa Contraprestación 5

(norma imperativa) Promoción y, en su caso, conclusión de actos y operaciones por cuenta del principal

6 1.2 El sistema de franquicia: distinción de otras figuras (2) Licencia de uso de marca u otros signos distintivos No implica imagen uniforme ni cesión de modelo de empresa Puede ir unida a otro tipo de negocios jurídicos (fabricación, suministro) Transferencia de tecnología No se transmite modelo de empresa Suele ir unida a contratos de fabricación industrial 6

ir unida a otro tipo de negocios jurídicos (fabricación, suministro) Transferencia de

7 2. Elementos esenciales de la franquicia Qué caracteriza la fórmula jurídica de la franquicia? Partes independientes Cesión del derecho de explotación de un modelo de empresa Uso de los signos distintivos Comunicación del know-how: propio, sustancial y singular Presentación uniforme de los locales: imagen de la red Derecho de supervisión y control del franquiciador Contraprestación: cánones 7

distintivos Comunicación del know-how: propio, sustancial y singular Presentación uniforme de los

8 A tener en cuenta 2. Elementos esenciales de la franquicia (2) Necesidad de contrato Negocio probado y de éxito Territorio: exclusividad? Formación inicial y continuada Asistencia técnica y comercial Confidencialidad Prohibición de competencia Resolución de conflictos 8

9 3.1 La creación de una red de franquicias: fase preliminar Actuaciones previas al inicio de la relación de franquicia o la creación de una red Registro de Franquiciadores Comunicación inicial: plazo de 3 meses Comunicaciones periódicas Paquete de franquicia o package deal Conjunto de documentos (manuales, folletos, etc) que describen fielmente la experiencia y el modelo de empresa de la enseña, así como la relación futura de las partes Incluye la información precontractual 9

Paquete de franquicia o package deal Conjunto de documentos (manuales, folletos, etc) que describen fielmente la

10 3.1 La creación de una red de franquicias: fase preliminar (2) Información precontractual: art LOCM y 3 del RD 201/2010 Entrega por escrito y con antelación mínima de 20 días Debe ser información veraz y no engañosa, que permita al franquiciado una decisión libre y con conocimiento de causa sobre su incorporación a la red de franquicias Posibilidad de exigir un deber de confidencialidad al franquiciado 10

veraz y no engañosa, que permita al franquiciado una decisión libre y con conocimiento de causa sobre

11 3.1 La creación de una red de franquicias: fase preliminar (3) Documento de confidencialidad ( NDA ) Definición de información confidencial Necesario para poder revelar al franquiciado información sobre el modelo de empresa de la enseña Carácter vinculante Documento de reserva (opcional) Suele firmarse cuando el candidato a franquiciado hace un desembolso en concepto de reserva Requiere previa entrega de la información precontractual 11

modelo de empresa de la enseña Carácter vinculante Documento de reserva (opcional) Suele firmarse cuando el

12 3.1 La creación de una red de franquicias: fase preliminar (4) Modelo de contrato y negociación de sus cláusulas Definición de los términos y condiciones que serán aplicables a toda la red Negociación con cada candidato, en función de las circunstancias del caso concreto Atención al contrato de arrendamiento del establecimiento franquiciado 12

aplicables a toda la red Negociación con cada candidato, en función de las

13 3.2 La creación de una red de franquicias: el contrato de franquicia El contrato: algunas cláusulas a considerar Independencia de las partes Imposibilidad de vincular a la otra parte Riesgo y ventura del negocio Asunción de responsabilidad Exclusividad: delimitación del territorio Total (master franquicia) Parcial - de establecimiento: único establecimiento pero sin exclusividad de venta - temporal: el franquiciador se reserva el derecho de abrir otros puntos de venta en el territorio Obligaciones de las partes 13

delimitación del territorio Total (master franquicia) Parcial - de establecimiento: único establecimiento pero sin exclusividad

14 3.2 La creación de una red de franquicias: el contrato de franquicia (2) Cláusula de no competencia post contractual: restricciones (artículo 5 del RD 330/2010) Prohibición general de cláusulas de no competencia indefinidas o de duración superior a 5 años Se permite prohibir al franquiciado fabricar, comprar, vender o revender productos o servicios cuando se reúnan las siguientes condiciones: - Se refiera a bienes o servicios que compitan con los bienes o servicios contractuales - Se limite al local y terrenos desde los que el franquiciado haya operado - Sea indispensable para proteger los conocimientos técnicos transferidos - Siempre que la no competencia se limite a un año tras la expiración del contrato 14

cuando se reúnan las siguientes condiciones: - Se refiera a bienes o servicios que compitan con los bienes o servicios contractuales - Se limite al local y terrenos desde los que

15 3.2 La creación de una red de franquicias: el contrato de franquicia (3) Confidencialidad La obligación de uso y divulgación de los conocimientos técnicos puede ser ilimitada en el tiempo, mientras no sean de dominio público (artículo 5.3 del RD 330/2010) Contraprestación: cánones Canon de entrada Cánones periódicos - En función de ventas o resultados - Canon de publicidad Garantía: aval bancario Prohibición de determinar precios de venta fijo o mínimo (sí se permiten máximos o recomendaciones) Cuestiones en relación con el arrendamiento del local 15

3 del RD 330/2010) Contraprestación: cánones Canon de entrada Cánones periódicos - En función de ventas o resultados - Canon de publicidad

16 Resolución: efectos Restitución al franquiciador de los elementos distintivos de la marca Pedidos en marcha / Stock de producto Compromisos adquiridos por el franquiciado con sus clientes Indemnización por incumplimiento / cláusula penal Violación de la confidencialidad Incumplimiento de la obligación de no competencia Cesión del contrato: carácter intuitu personae Opción de compra Ley aplicable 3.2 La creación de una red de franquicia: el contrato de franquicia (4) Resolución de conflictos: arbitraje? 16

confidencialidad Incumplimiento de la obligación de no competencia Cesión del contrato: carácter intuitu personae Opción de

17 4. La franquicia como fórmula de internacionalización Fórmulas jurídicas para la internacionalización Vía contractual Vía directa: el contrato de franquicia Vía indirecta: el contrato de master franquicia - Otros: contrato de area development Vía societaria Creación de filiales Fórmula mixta: la joint-venture Importancia del asesoramiento local 17

indirecta: el contrato de master franquicia - Otros: contrato de area development Vía

18 4. La franquicia como fórmula de internacionalización (2) El contrato de master franquicia Definición: artículo 2.2 RD 201/2010 Concesión al master de un derecho para explotar (de forma indirecta) el modelo de empresa en un territorio determinado, con autorización para concluir contratos de franquicia con terceros Dos tipos de contratos independientes, pero vinculados o conexos: - contrato de master franquicia - contratos de franquicia Efecto: consolidación de una red de distribución en un mercado por un tercero distinto del titular de la marca 18

autorización para concluir contratos de franquicia con terceros Dos tipos de contratos independientes, pero vinculados o conexos: -

19 4. La franquicia como fórmula de internacionalización (3) SAP Madrid 416/2010, 17 de septiembre de 2010 Registro de marca Transmisión del know-how Formación al franquiciado Obligación de apertura de establecimientos según contrato Violación del pacto de no competencia: cláusula penal Efectos de la resolución del contrato 19

franquiciado Obligación de apertura de establecimientos según contrato Violación

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