Aranco&Asociados. Abogacía Notariado Economía y Finanzas

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1 Montevideo, 19 de marzo de 2012 DE: Aranco & Asociados PARA: ASUNTO: Esbozo de algunas controversias sobre titularidad y legitimidad de registro de nombres de dominio y relacionadas a servicios de hosting. 1. CONFLICTOS PLANTEADOS POR LOS NOMBRES DE DOMINIO 1.1. Apropiaciones del nombre de dominio Un sujeto, en forma intencional, registra un nombre de dominio que otro usa como nombre comercial o marca para evitar que su propietario se establezca con ese nombre en la red, o forzar al propietario de la marca o nombre comercial a pagar una determinada suma de dinero para adquirir el dominio registrado Apropiaciones insuficientes del nombre de dominio Un sujeto registra un dominio consciente que coincide con el nombre de una compañía, pero no para evitar el uso del espacio web por dicha empresa sino para realmente usar el dominio. El usuario puede acceder por error a esta nueva página y creer que se trata de la otra empresa Coincidencias fortuitas Un sujeto registra un nombre de dominio que coincide, en forma total o parcial, con un derecho marcario ya registrado. 2. REGISTRO ABUSIVO DE UN NOMBRE DE DOMINIO 2.1 CIBEROCUPACIÓN Se denomina ciberocupación los casos en que los registros de 1

2 dominio se hayan realizado de manera abusiva y se usen de mala fe. El registro de un nombre de dominio se considera abusivo: - Si es idéntico o engañosamente similar a una marca de producto o de servicio sobre la que tiene derecho el demandante. - Si el titular del nombre de dominio no tiene derechos o intereses legítimos con respecto al dominio - Si el nombre de dominio ha sido registrado y se usa de mala fe. 3. ENTRECRUZAMIENTO DE MARCAS CON NOMBRES DE DOMINIO Cuando un sujeto registra un dominio utilizando una marca registrada, en procura de intereses económicos, se da un caso de ciberocupación, siendo que el titular de la marca de dominio registrada puede realizar una acción de cese en el uso de mala fe del dominio que se identifica con su signo distintivo. Ahora bien, en la protección de los derechos marcarios, rigen los principios de territorialidad (la protección se limita al territorio de cada Estado donde el titular haya registrado su marca salvo el caso de marcas notorias) y de especialidad (los derechos que confiere la inscripción de una marca solo se adquieren con relación a los productos o servicios para los que hubiera sido solicitada). En el ámbito de los nombres de dominio, estos dos principios están diluidos y deberán analizarse a la luz de principios elementales de la contratación y del comercio, principios que nunca podrán cambiar ni por Internet ni por cualquier innovación tecnológica de las muchas que aparecerán en el futuro: la buena fe, la competencia leal y el respeto a los contratos. Estos son los principios que deberán invocarse en muchos casos para proteger los derechos que puedan ser avasallados por el uso ilícito de los nombres de dominio; se trata de principios que nunca 2

3 perderán vigencia y siempre, en todos los ordenamientos jurídicos de cualquier época encontrarán apoyo legal. 4. ENTRECRUZAMIENTO DE NOMBRES COMERCIALES CON NOMBRES DE DOMINIO El nombre comercial es un bien inmaterial susceptible de valoración pecuniaria sobre el que se ejerce un derecho de propiedad. Se lo ha definido como el signo diferenciador bajo el cual los comerciantes, industriales o productores ejercen sus actos de comercio, industria o explotación, y que indistintamente es comprensivo de la firma, razón social, denominación de fantasía o enseña. Es el uso del nombre comercial el que confiere su propiedad exclusiva; quien primero lo utiliza comercialmente, primero obtiene el derecho a que nadie más lo utilice en su provecho. En otras palabras que los nombres comerciales constituyen una propiedad intelectual, con la diferencia respecto a otros derechos de propiedad intelectual (como las marcas y las patentes) que no se exige el registro para la protección del derecho al uso exclusivo. En el fondo, las páginas web de contenido comercial no son sino establecimientos comerciales virtuales y bien puede afirmarse que el dominio es a la página web lo que el nombre comercial es al establecimiento comercial: su signo distintivo, su identificación en el mercado. Un sujeto puede registrar un dominio utilizando el nombre comercial utilizado por otra persona en forma comercial y notoria, antes del registro. El sujeto registrante puede pretender: - entorpecer el uso lícito que de ese dominio podría realizar el titular del nombre comercial 3

4 - usarlo con fines comerciales en aprovechamiento ilícito de la reputación ajena - usarlo de forma de denigrar el bien ganado prestigio comercial del titular del nombre comercial Cuando el caso se plantea el titular del nombre comercial puede promover una acción de competencia desleal con fundamento en artículo 72 de ley 17011, que no exige para su promoción el registro del nombre. De estar registrado, se trataría simplemente de una acción marcaria típica, pues el nombre comercial registrado no es sino una marca registrada.. También en este caso del entrecruzamiento de un nombre comercial con un nombre de dominio juegan un papel primordial los principios de buena fe, competencia leal y respeto a los contratos. 5. CONFLICTOS RELACIONADOS A SERVICIOS DE HOSTING La operativa de HOSTING de una página web supone considerar que se realiza un tratamiento de datos. Aún en el caso más sencillo, como puede ser aquella página web en la que no hay más que la imagen corporativa de una empresa y su actividad y que sólo dispone, por ejemplo, de un formulario de 1 HOSTING: Palabra en inglés que quiere decir dar hospedar o alojar. Aplicada a Internet, significa poner una pagina web en un servidor de Internet para que esta pueda ser vista en cualquier lugar del mundo entero con acceso al Internet. En otras palabras, el servicio de HOSTING hospedaje - consiste, a grandes rasgos, en la prestación de un servicio que proporciona al cliente una infraestructura de red, equipos, software, asistencia técnica y la garantía de disponer de un caudal de banda ancha suficiente como para satisfacer las necesidades de flujos y acceso de datos a un determinado sistema de información. El HOSTING de una página web, por ejemplo, consiste en alojar en el servidor un programa creado con un determinado lenguaje (Ejemplo: lenguaje JAVA), al que se le pueden asociar una o diversas bases de datos que facilitan las informaciones requeridas al acceder a un enlace (botón, pestaña, hipervínculo, etc.). 4

5 recogida de datos para aquellos visitantes que desean contactar o ampliar la información sobre un determinado producto o servicio, existe un tratamiento de datos. Por tanto, nos encontramos que en los sistemas de información (servidor) alojados en el centro de datos del proveedor de servicios de HOSTING, se encuentran datos de carácter personal y que el prestador de los servicios de HOSTING directa o indirectamente realiza un tratamiento de datos. La ley de protección de datos personales define al encargado de tratamiento de datos (el prestador de servicios de HOSTING) como aquella persona física o jurídica, pública o privada, que sola o en conjunto con otros trate datos personales por cuenta del responsable de la base de datos o del tratamiento La mayoría de las veces, quien contrata un servidor HOSTING no tiene conocimiento de dónde se encuentra ubicado dicho servidor, dónde tiene alojados sus contenidos, bien porque haya contratado on-line el servicio, o bien porque la entidad con quien contrató actuaba como revendedora de los servicios de la compañía titular del centro de datos, que es quien presta finalmente el servicio. A los efectos de la normativa sobre protección de datos, la ubicación física del servidor donde se alojan nuestros contenidos, tiene una clara importancia. Si el centro de datos de la operadora que presta los servicios de HOSTING está radicado en Uruguay, No hay mayor inconveniente, puesto que es de aplicación la ley de protección de datos personales (ley Nº 18331) y procede la acción de Habeas Data. Ahora bien, si el servidor esta ubicado en otro país, deberemos 5

6 considerar que existe un flujo o movimiento de información: transferencia. Si las partes involucradas en dicho flujo o movimiento de datos son de países distintos, la prestación de servicios será considerada internacional. En este caso habrá que analizarse la normativa aplicable según haya o no tratado entre dichos países. 6

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