JUZGADO DE LO SOCIAL Nº3 PAMPLONA/IRUÑA. En la ciudad de Pamplona/Iruña, a 2 de diciembre de 2014 El/La Ilmo./Ilma.

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1 Procedimiento nº 452/2014 JUZGADO DE LO SOCIAL Nº3 PAMPLONA/IRUÑA En la ciudad de Pamplona/Iruña, a 2 de diciembre de 2014 El/La Ilmo./Ilma. Sr./Sra. D./Dª. MARIA TERESA RETA CARCAMO, Jueza de Apoyo del Juzgado de lo Social Nº 3 de los de Navarra EN NOMBRE DEL REY Ha dictado la siguiente SENTENCIA Nº 605/2014 Vistos los presentes autos número /2014 sobre Modificación condiciones laborales iniciado en virtud de demanda interpuesta por MEMV contra SERUNION NORTE SL y CLINICA SAN FERMIN SA, ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- El día 3 de abril de 2014 la parte actora interpuso demanda ante el Juzgado Decano de Pamplona, turnada a éste el día 4 abril de 2014 en los términos que figura en la misma, la cual fue admitida a trámite, señalándose el acto del juicio oral para el día 24 de noviembre de 2014, al que previa citación en legal forma comparecieron MEMV asistido por el/la Letrado D/Dª JESUS AGUINAGA TELLERIA por el demandado SERUNION NORTE SL en su nombre y representación, la letrada del Colegio de Abogados de Madrid Sra. Contreras López y CLINICA SAN FERMIN SA en su nombre y representación, MIAM, asistida por el el/la Letrado FRANCISCO JAVIER GOLDARAZ VALENCIA; quienes hicieron las alegaciones que estimaron pertinentes, proponiéndose la prueba que, una vez admitida por S.Sª., se practicó con arreglo a derecho y desarrollándose la sesión conforme refleja el soporte apto para reproducir imagen y sonido. SEGUNDO.- En la tramitación de estos autos se han observado las prescripciones legales de procedimiento. HECHOS PROBADOS PRIMERO.- La demandante, EMV, presta sus servicios para la empresa demandada Serunión Norte S.L., mediante contrato indefinido a tiempo completo teniendo acreditada una antigüedad de 2 de octubre de 2001 y ostenta la categoría profesional de cocinera. Ostenta la condición de representante de los trabajadores como integrante del Comité de Empresa de Serunión Norte S.L. Desde el inicio de su relación siempre ha prestado sus servicios como cocinera en la clínica [...] sita en la [ ], de Pamplona, empresa para la que prestó servicios directos desde el inicio de su relación, el 2 de octubre de Su relación laboral se ha venido rigiendo por los diferentes Acuerdos o Pactos colectivos alcanzados en Clínica [...]. Consta Acuerdo de 23 de enero de 2001, ya vigente la relación de la

2 trabajadora, que consolidó a favor de los trabajadores en alta en aquel momento varios derechos nacidos de anteriores pactos, y entre otros, los derechos ahora controvertidos: - Derecho a la compensación de 3 horas de descanso, computados como efectivamente trabajados, por cada domingo y/o festivo trabajado, que podrán ser acumuladas en días completos de descanso. - Derecho a dos días de licencia anuales de libre disposición, computados como efectivamente trabajados. - Derecho al complemento de I.T. por enfermedad común y/o accidente laboral hasta el 100% del salario, durante los 12 primeros días en cada proceso. En los sucesivos Acuerdos de Clínica [...] (Pacto de 2002 a 2007 y Pacto 2008 a 2011, en ultraactividad hasta el 2014), se han mantenido estas condiciones a los trabajadores indefinidos antes del mes de diciembre de 2002, cual es el caso. SEGUNDO.- En el año 2008 Clínica [...] externalizó su servicio de Cocina adjudicando su gestión a Serunión que subrogó a la demandante en todos sus derechos manteniéndose su derecho de retorno a la plantilla de Clínica [...] caso de que en algún momento Clínica [...] deje de externalizar el servicio de cocina con la empresa Serunión Norte, S.L. o con cualquier otra empresa. 1.- Habiendo llegado la Clínica [...] a un acuerdo con la mercantil SERUNION, NORTE, S.L. por el que ésta se va a hacer cargo del servicio de Cocina de la Clínica en virtud a una externalización del citado servicio, Doña EMV pasará a formar parte de la plantilla de SERUNION NORTE, S.L. con la categoría de COCINERA, la antigüedad reconocida de 02/10/2001 y la retribución bruta anual que percibe en este momento. 2.- SERUNION NORTE, S.L. respetará todos los derechos y obligaciones que la trabajadora tiene con Clínica [...] SA en este momento. 3.- Cualquier empresa que en futuro sustituya a SERUNION NORTE, S.L. en la presente contrata, en tanto dure la externalización del servicio de cocina ahora Iniciada, respetará igualmente los derechos y obligaciones actuales de la trabajadora, independientemente de la aplicación de los criterios propios de la Subrogación aplicada en cada momento. Obra a los folios 41 y siguientes el contrato de externalización del servicio suscrito entre Serunión y Clínica [...]. Obra a los folios 163 y siguientes el pacto de armonización que recoge la subrogación de la trabajadora TERCERO.- La trabajadora comparte trabajo con los empleados de Clínica [...] en el ámbito de organización de esta empresa. CUARTO.- Serunión ha respetado todos estos años los tres derechos relacionados esta trabajadora siendo la única trabajadora subrogada por Serunión que reunía la condición de indefinida antes de diciembre de Ininterrumpidamente durante estos mas de 12 años ha disfrutado, por tanto, del derecho a la compensación de tres horas por cada día trabajado en domingos y/o festivos, de los dos días anuales de libre disposición y del derecho al complemento de empresa por el 100 % los 12 primeros días de incapacidad temporal por enfermedad común y accidente no laboral.

3 QUINTO.- Desde el 19 de enero de 2013 tiene reducida su jornada por cuidado de hijo menor ex art E.T., prestando servicios por un total de 25 horas semanales por las que percibió un salario en el mes de enero de 2014 de s.e.u.º 1.227,53 euros. La trabajadora, por petición empresarial, admitió concentrar gran parte de sus horas de trabajo durante la reducción de jornada en sábados, domingos y festivos de modo que realiza turnos de 7 horas (de 7:30 a 14:30 horas), de igual duración que los trabajadores a jornada completa. SEXTO.- La reducción de jornada fue negociada con la responsable de la demandante, ES. Durante el año 2.013, la demandante siguió disfrutando de los mismos derechos de compensación de horas por trabajar en domingos y festivos y días de libre disposición. Una vez producida la reducción de jornada, la situación permaneció inalterada. En diciembre de 2.013, ES comunicó a la demandante que en virtud de un error se le había reconocido el derecho a seguir disfrutando de las horas de descanso y los días de libre disposición, cuando según se le había comunicado por Clínica [...], no debería habérsele concedido. Por ello, se le suprimieron los derechos de licencia y compensación de 3 horas con carácter retroactivo al momento en que comenzó la reducción de jornada en SÉPTIMO.- En el Pacto de febrero de 2014 de Clínica [...] que obra a los folios 70 y siguientes se recoge: En relación a la compensación de tres horas por trabajar en domingos y/o festivos: Art. 8 c) El personal que trabaje a jornada completa, que estuviera en plantilla antes del mes de diciembre del año 2002v que prestaba su actividad a jornada completa, con una relación laboral indefinida, tendrá derecho a la compensación de 3 horas de descanso, computados como efectivamente trabajados, por cada domingo y/o festivo trabajado, estas horas podrán ser acumuladas en días completos de descanso (Anexo IV) En relación a los dos días de libre disposición: Art. 9 i) El personal, previo aviso y justificación, podrá ausentarse del trabajo con derecho a remuneración, por alguno de los motivos y por el tiempo siguiente: i) El personal que trabaje a jornada completa, que estuviera en plantilla antes del mes de diciembre del año 2002 y que prestaba su actividad a jornada completa, con una relación laboral indefinida, tendrá derecho a 2 días de libre disposición, computados como efectivamente trabajados. El disfrute de estos días de libre disposición, solo se podrán lleva a cabo en la jornada y turno más frecuente del trabajador/a. (ejem. Si el trabajador/a trabaja 150 días con jornada de 7 horas y 30 minutos con jornada de 10 horas, podría disfrutar estos días en los días de 7 horas y no en los de 10) (listado de personas ANEXO V) En relación a la mejora voluntaria IT por enfermedad común/accidente no laboral Art. 5º Complemento a la prestación de incapacidad temporal por accidente de trabajo o enfermedad profesional. La empresa abonará la diferencia entre el importe de la prestación abonada por la Seguridad Social y el 100% del salario percibido por cada trabajador, en aquellos casos en que la baja medica sea por la contingencia de accidente de trabajo o enfermedad profesional. En lo referido a las IT s derivadas de enfermedad común y/o accidente no aboral y exclusivamente para aquellas personas que va prestaban su actividad a jornada completa y con una

4 relación laboral indefinida antes del mes de diciembre del año 2002 y que han tenido reconocido el disfrute de este complemento en nomina en algún momento, se les complementará hasta el 100% dei salario, durante los 12 primeros días de cada proceso de incapacidad temporal derivada de contingencias comunes (accidente no laboral y enfermedad común). Las personas que tienen este complemento vienen reflejadas en el anexo III del presente pacto de empresa. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- La parte demandante solicita que se dicte sentencia mediante la que se declare que se ha producido una modificación sustancial de las condiciones de trabajo de la actora, de forma verbal, incumpliendo los requisitos establecidos en el artículo 41 del Estatuto de los Trabajadores. Solicita que sea declarada nula y subsidiariamente, improcedente. Alega que se produjo incorporación de los derechos al contrato de trabajo. Alega vulneración del derecho fundamental de igualdad, así como la vinculación de la empresa por la doctrina de los actos propios. En cuanto al resarcimiento de daños y perjuicios producidos, modificó su importe para adecuarlos a la proporción en que presta sus servicios la demandante en virtud de la reducción de jornada. Clínica [...] alegó falta de legitimación pasiva, al no ser ya la empresa para la que la demandante presta servicios en la actualidad Serunión alegó inadecuación del procedimiento y se opuso a la demanda por entender que la demandante no tenía derecho a disfrutar de los derechos controvertidos al estar prestando servicios en jornada reducida y no en jornada completa y al ser un requisito indispensable la jornada completa para poder disfrutarlos. Se mostró conforme con la petición de complemento de Incapacidad temporal contenida en demanda, por lo que no es un hecho controvertido y no será objeto de pronunciamiento. SEGUNDO.- Los hechos declarados probados han resultado acreditados y se deducen de la documental obrante en autos, del interrogatorio de la demandada y las testificales practicadas. TERCERO.- En ha de desestimarse la excepción de inadecuación de procedimiento, toda vez que el objeto de la controversia es precisamente si se produjo una modificación sustancial cuando se comunicó a la demandante que no iba a seguir disfrutando de la compensación horaria y de los dos días de licencia en los términos en que la venía disfrutando. CUARTO.- Ha de declararse por otra parte la falta de legitimación pasiva de la Clínica [...], al no ser ya la empresa para la que presta servicios la demandante, en virtud de la subrogación que admiten todas las partes. QUINTO.- De los hechos declarados probados se desprende que una vez reducida la jornada de la actora, ésta siguió disfrutando de los derechos que tenía reconocidos cuando trabajaba a jornada completa, consistentes en la compensación horaria por trabajar en domingos y festivos y la licencia de dos días. La empresa Serunión, única con la que tenía entonces vínculo laboral la demandante, no procedió a eliminar dichas condiciones de la relación laboral como consecuencia de la reducción de jornada, sino que las mantuvo. Casi un año después, en diciembre de 2013, comunica a la demandante que se le estaban concediendo debido a un error, consistente en que dichos derechos únicamente podía disfrutarlos el personal que trabajara a jornada completa. No obstante, por una parte se ha acreditado que los derechos controvertidos habían sido objeto de concesión antes del año y de forma verbal, no constando que se hubiera hecho salvedad de la reducción

5 de jornada. Por otra parte, ha de declararse que el mantenimiento de la compensación horaria y la licencia de dos días durante casi doce meses en el año ha de considerarse como condición más beneficiosa incorporada a la relación laboral por voluntad de la empresa Serunión, que permitió su disfrute sin mostrar oposición. Por último, la voluntad negociadora y los pactos alcanzados en febrero de en la empresa Clínica [...] no pueden ser opuestos a la demandante, dado que en el Pacto individual de armonización de 2.008, se recoge el sometimiento de la trabajadora al Convenio de aplicación a la Clínica [...] y del Pacto de empresa de dicha Clínica para los años 2.008, y 2.011, no estableciéndose que le serían de aplicación ulteriores pactos que pudieran adoptarse en la empresa Clínica [...], para la que dejaba de prestar sus servicios, por otra parte. Por todo lo anterior, la supresión de los derechos controvertidos tiene el carácter de modificación sustancial de sus condiciones de trabajo, por lo que debió seguir los trámites del artículo 41 del Estatuto de los Trabajadores. No se aprecia causa de nulidad en la modificación operada, dado que no se ha vulnerado las normas sobre período de consultas ni se ha producido vulneración de derecho fundamental a la igualdad. En el presente caso, no se ha alegado que existan otras trabajadoras en la misma situación que la demandante, con jornada reducida, que disfruten de los derechos controvertidos, por lo que no puede apreciarse tratamiento diferenciado de situaciones iguales. La decisión de modificación sustancial de condiciones de trabajo de carácter individual deberá ser notificada por el empresario al trabajador afectado y a sus representantes legales con una antelación mínima de 15 días a la fecha de su efectividad. En los supuestos previstos en los párrafos a), b), c), d) y f) del apartado 1 de este artículo, si el trabajador resultase perjudicado por la modificación sustancial tendrá derecho a rescindir su contrato y percibir una indemnización de 20 días de salario por año de servicio prorrateándose por meses los períodos inferiores a un año y con un máximo de nueve meses. Sin perjuicio de la ejecutividad de la modificación en el plazo de efectividad anteriormente citado, el trabajador que no habiendo optado por la rescisión de su contrato se muestre disconforme con la decisión empresarial podrá impugnarla ante la jurisdicción social. La sentencia declarará la modificación justificada o injustificada y, en este último caso, reconocerá el derecho del trabajador a ser repuesto en sus anteriores condiciones. Establece el artículo 41 del Estatuto de los Trabajadores que la decisión de modificación sustancial de condiciones de trabajo de carácter individual deberá ser notificada por el empresario al trabajador afectado y a sus representantes legales con una antelación mínima de 15 días a la fecha de su efectividad. Añade que la sentencia declarará la modificación justificada o injustificada y, en este último caso, reconocerá el derecho del trabajador a ser repuesto en sus anteriores condiciones. Al no haberse cumplido los requisitos legalmente establecidos para proceder a la modificación sustancial de las condiciones laborales de la actora, procede declarar el carácter injustificado de la misma, con la condena al resarcimiento de los daños producidos en virtud del artículo de la LJS en los términos planteados por la parte demandante. Por ello, se reconoce el derecho de la actora a disfrutar y ha de ser repuesta en el derecho a la compensación de 1,875 horas de descanso, al haber sido modificado en el acto de la vista por la parte actora para adecuarlas a la jornada que presta la demandante del 25 horas, computados como efectivamente trabajados, por cada domingo y/o festivo trabajado, que podrán ser acumuladas en días completos de descanso, así

6 como en el derecho a dos días de licencia anuales de libre disposición, computados como efectivamente trabajados. En consecuencia, se le reconoce el derecho a disfrutar de 8 horas de descanso por 4 domingos y festivos trabajados en diciembre de 2013, 7 horas 45 minutos por exceso de jornada de 2013, 2 días de libre disposición en 2013 y 46,875 horas de descanso por 25 domingos y/ o festivos trabajados desde 1 de enero hasta 9 de noviembre de SEXTO.- Contra esta sentencia no cabe interponer recurso de suplicación de acuerdo con el artículo LRJS. Vistos los arts. 9,117 y siguientes de la Constitución Española, así como los arts. 2,5 y concordantes de la Ley Orgánica del Poder Judicial y todos los que son de aplicación en estas actuaciones. FALLO Que desestimo la excepción de inadecuación del procedimiento planteada por SERUNION NORTE SL y estimo parcialmente la demanda de modificación sustancial de condiciones de trabajo planteada por EMV contra SERUNION NORTE SL, absolviendo a Clínica [...] S.A. de los pedimentos en su contra formulados. Desestimo la solicitud de declaración de nulidad y estimo la petición subsidiaria y debo declarar y declaro injustificada la modificación sustancial de condiciones de trabajo de la demandante operada en diciembre de 2013 y declaro el derecho de la actora a disfrutar y a ser repuesta en el derecho a la compensación de 1,875 horas de descanso, computados como efectivamente trabajados, por cada domingo y/o festivo trabajado, que podrán ser acumuladas en días completos de descanso, así como en el derecho a dos días de licencia anuales de libre disposición, computados como efectivamente trabajados. En consecuencia, se le reconoce el derecho a disfrutar de 8 horas de descanso por 4 domingos y festivos trabajados en diciembre de 2013, 7 horas 45 minutos por exceso de jornada de 2013, 2 días de libre disposición en 2013 y 46,875 horas de descanso por 25 domingos y/ o festivos trabajados desde 1 de enero hasta 9 de noviembre de 2.014, Notifíquese a las partes la anterior Sentencia, con la advertencia de que contra la misma NO cabe interponer recurso alguno, salvo el recurso de Suplicación por quebrantamiento de forma, conforme al art. 191 apartado d) de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social. Así por esta mi sentencia, definitivamente juzgando, lo pronuncio, mando y firmo. E/.

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